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Documento BOE-A-2010-15317

Instruccin de 5 de octubre de 2010, de la Direccin General de los Registros y del Notariado, sobre rgimen registral de la filiacin de los nacidos mediante gestacin por sustitucin.

TEXTO

La Ley 14/2006 de 26 de mayo, sobre Tcnicas de Reproduccin Humana Asistida, establece en su artculo 10.1 que ser nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestacin, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiacin materna a favor del contratante o de un tercero. Para estos casos, en el prrafo segundo de dicho precepto se prev que la filiacin de los hijos nacidos por gestacin de sustitucin ser determinada por el parto. Queda a salvo la posible accin de reclamacin de la paternidad respecto del padre biolgico, conforme a las reglas generales.

Esta previsin legal contempla la posibilidad de atribuir la paternidad del nacido mediante esta tcnica, por los medios ordinarios regulados en nuestra legislacin, permitiendo la inscripcin del menor en el Registro Civil. En efecto, el artculo 10.3 de la Ley 14/2006, sobre Tcnicas de Reproduccin Asistida, permite el ejercicio tanto de la accin de reclamacin de la paternidad correspondiente al hijo como la de reclamacin por parte del padre biolgico de la filiacin paterna. Las acciones a las que se refiere el precepto referido son las generales de determinacin legal de la filiacin, reguladas en los artculos764 y siguientes de la LEC, siendo competentes los Tribunales espaoles, en virtud de los criterios sobre competencia judicial internacional fijados en el 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.

Pese a que, como se ha indicado, la legislacin espaola regula otras vas legales que permiten la atribucin de paternidad del nacido, ante esta Direccin General ciudadanos espaoles han interpuesto recurso contra resoluciones de distintos encargados de Registros civiles consulares, que deniegan la inscripcin del nacimiento de nios nacidos en el extranjero de madres gestantes que, en virtud de un contrato de gestacin de sustitucin, han renunciado a su filiacin materna.

Esta Direccin General ya dict una Resolucin fechada el 8 de febrero de 2009 en la que se ordenaba la inscripcin en el Registro Civil de un nacido como consecuencia de un contrato de gestacin por sustitucin. La inscripcin registral practicada en ejecucin de la referida Resolucin ha sido recurrida en sede judicial.

Atendiendo a la finalidad de dotar de plena proteccin jurdica el inters superior del menor, as como de otros intereses presentes en los supuestos de gestacin por sustitucin, resulta necesario establecer los criterios que determinen las condiciones de acceso al Registro Civil espaol de los nacidos en el extranjero mediante esta tcnica de reproduccin asistida. Dicha proteccin constituye el objetivo esencial de la presente Instruccin, contemplado desde una perspectiva global, lo que comporta, al menos, abordar tres aspectos igualmente importantes: en primer lugar, los instrumentos necesarios para que la filiacin tengan acceso al Registro Civil espaol cuando uno de los progenitores sea de nacionalidad espaola, como va de reconocimiento a efectos registrales de su nacimiento; en segundo lugar, la inscripcin registral en ningn caso puede permitir que con la misma se dote de apariencia de legalidad supuestos de trfico internacional de menores y; en tercer lugar, la exigencia de que no se haya vulnerado el derecho del menor a conocer su origen biolgico, segn se expresa en el artculo 7, nmero 1, de la Convencin sobre los Derechos del Nio de 20 de noviembre de 1989, artculo 12 de la Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de Adopcin Internacional, as como en Sentencia del Tribunal Supremo de 21 de septiembre de 1999.

Junto a los del menor, deben valorarse otros intereses presentes en los contratos de gestacin por sustitucin, especialmente la proteccin de las mujeres que se prestan a dicha tcnica de reproduccin, renunciando a sus derechos como madres.

Dentro de las competencias de ordenacin y direccin que ostenta la Direccin General de los Registros y del Notariado sobre los Registros civiles en virtud de las atribuciones que le confiere el artculo 9 de la Ley del Registro Civil y 41 del Reglamento del Registro Civil, mediante la presente Instruccin se fijan las directrices para la calificacin de los Encargados del Registro Civil en relacin con las solicitudes de inscripcin de nacimiento formuladas por ciudadanos espaoles, de los menores nacidos en el extranjero como consecuencia del uso de tcnicas de gestacin por sustitucin. A estas directrices deber ajustarse la prctica registral en esta materia en beneficio de su conveniente uniformidad y de la deseable seguridad jurdica.

Para garantizar la proteccin de dichos intereses, la presente Instruccin establece como requisito previo para la inscripcin de los nacidos mediante gestacin por sustitucin, la presentacin ante el Encargado del Registro Civil de una resolucin judicial dictada por Tribunal competente. La exigencia de resolucin judicial en el pas de origen tiene la finalidad de controlar el cumplimiento de los requisitos de perfeccin y contenido del contrato respecto del marco legal del pas donde se ha formalizado, as como la proteccin de los intereses del menor y de la madre gestante. En especial, permite constatar la plena capacidad jurdica y de obrar de la mujer gestante, la eficacia legal del consentimiento prestado por no haber incurrido en error sobre las consecuencias y alcance del mismo, ni haber sido sometida a engao, violencia o coaccin o la eventual previsin y/o posterior respeto a la facultad de revocacin del consentimiento o cualesquiera otros requisitos previstos en la normativa legal del pas de origen. Igualmente, permite verificar que no existe simulacin en el contrato de gestacin por sustitucin que encubra el trfico internacional de menores.

El requisito de que la atribucin de filiacin deba basarse en una previa resolucin judicial tiene su fundamento en la previsin contenida en el artculo 10.3 de la Ley 14/2006 de 26 de mayo, sobre tcnicas de reproduccin asistida humana que, a travs de la remisin a las reglas generales sobre determinacin de la filiacin, exige el ejercicio de acciones procesales y la consecuente resolucin judicial para la determinacin de la filiacin paterna de los menores nacidos como consecuencia de gestacin por sustitucin. Con la presente Instruccin se protege el inters del menor, facilitando la continuidad transfronteriza de una relacin de filiacin declarada por Tribunal extranjero, siempre que tal resolucin sea reconocida en Espaa.

En relacin con el reconocimiento de la resolucin que determina la filiacin del menor, dictada por Tribunal extranjero, la presente Instruccin incorpora la doctrina plenamente consolidada por el Tribunal Supremo. De acuerdo a esta doctrina, sern de aplicacin los artculos 954 y siguientes de la LEC 1881, preceptos que mantuvieron su vigencia tras la entrada en vigor de la LEC 2000, en virtud de los cuales, ser necesario instar el exequtur de la decisin ante los Juzgados de Primera Instancia, tal y como seala el artculo 955 de la LEC 1881 tras la reforma operada por la Ley 62/2003, de 30 de diciembre de medidas, fiscales, administrativas y del orden social. No obstante, en aquellos casos en los que la resolucin judicial derive de un procedimiento equiparable a un procedimiento espaol de jurisdiccin voluntaria, el Tribunal Supremo ha proclamado en numerosas ocasiones, que su inscripcin no queda sometida al requisito del exequtur, bastando a tales efectos con el reconocimiento incidental de la resolucin como requisito previo a su inscripcin.

En definitiva, si el encargado del Registro Civil considera que la resolucin extranjera fue dictada en el marco de un procedimiento jurisdiccional de naturaleza contenciosa, denegar la inscripcin de la resolucin, al requerirse previamente el exequtur de sta de acuerdo a lo establecido en la LEC. Por el contrario, si estima que la resolucin extranjera tiene su origen en un procedimiento anlogo a uno espaol de jurisdiccin voluntaria controlar incidentalmente si la resolucin puede ser reconocida en Espaa, como requisito previo a su inscripcin.

En los casos en los que se solicite la inscripcin del nacido en el extranjero mediante gestacin por sustitucin sin que se presente una resolucin que determine la filiacin, reconocible incidentalmente o por exequtur, el encargado del Registro Civil denegar la inscripcin. Ello no impedir que el solicitante pueda intentar dicha inscripcin por los medios ordinarios regulados en el artculo 10.3 de la Ley 14/2006 de 26 de mayo, sobre tcnicas de reproduccin humana y artculos 764 y siguientes de la LEC.

En consecuencia, esta Direccin General, en ejercicio de las competencias que le vienen atribuidas por el artculo 9 de la Ley del Registro Civil, 41 de su Reglamento y 7 del Real Decreto 1125/2008, de 4 de junio, ha acordado establecer y hacer pblicas las siguientes directrices:

Primera.–1. La inscripcin de nacimiento de un menor, nacido en el extranjero como consecuencia de tcnicas de gestacin por sustitucin, slo podr realizarse presentando, junto a la solicitud de inscripcin, la resolucin judicial dictada por Tribunal competente en la que se determine la filiacin del nacido.

2. Salvo que resultara aplicable un Convenio internacional, la resolucin judicial extranjera deber ser objeto de exequtur segn el procedimiento contemplado en la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881. Para proceder a la inscripcin de nacimiento deber presentarse ante el Registro Civil espaol, la solicitud de la inscripcin y el auto judicial que ponga fin al mencionado procedimiento de exequtur.

3. No obstante lo anterior, en el caso de que la resolucin judicial extranjera tuviera su origen en un procedimiento anlogo a uno espaol de jurisdiccin voluntaria, el encargado del Registro Civil controlar incidentalmente, como requisito previo a su inscripcin, si tal resolucin judicial puede ser reconocida en Espaa. En dicho control incidental deber constatar:

a) La regularidad y autenticidad formal de la resolucin judicial extranjera y de cualesquiera otros documentos que se hubieran presentado.

b) Que el Tribunal de origen hubiera basado su competencia judicial internacional en criterios equivalentes a los contemplados en la legislacin espaola.

c) Que se hubiesen garantizado los derechos procesales de las partes, en particular, de la madre gestante.

d) Que no se ha producido una vulneracin del inters superior del menor y de los derechos de la madre gestante. En especial, deber verificar que el consentimiento de esta ltima se ha obtenido de forma libre y voluntaria, sin incurrir en error, dolo o violencia y que tiene capacidad natural suficiente.

e) Que la resolucin judicial es firme y que los consentimientos prestados son irrevocables, o bien, si estuvieran sujetos a un plazo de revocabilidad conforme a la legislacin extranjera aplicable, que ste hubiera transcurrido, sin que quien tenga reconocida facultad de revocacin, la hubiera ejercitado.

Segunda.–En ningn caso se admitir como ttulo apto para la inscripcin del nacimiento y filiacin del nacido, una certificacin registral extranjera o la simple declaracin, acompaada de certificacin mdica relativa al nacimiento del menor en la que no conste la identidad de la madre gestante.

Madrid, 5 de octubre de 2010.–La Directora General de los Registros y del Notariado, Mara ngeles Alcal Daz.

Análisis

  • Rango: Instruccin
  • Fecha de disposición: 05/10/2010
  • Fecha de publicación: 07/10/2010
Referencias anteriores
  • DE CONFORMIDAD con:
    • art. 7 del Real Decreto 1125/2008, de 4 de julio (Ref. BOE-A-2008-11579).
    • art. 10.3 de la Ley 14/2006, de 26 de mayo (Ref. BOE-A-2006-9292).
    • art. 9 de la Ley del Registro Civil, de 8 de junio de 1957 (GAZETA) (Ref. BOE-A-1957-7537).
Materias
  • Certificaciones
  • Filiacin
  • Menores
  • Registro Civil
  • Reproduccin asistida

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