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Documento BOE-A-2006-2776

Instruccin de 31 de enero de 2006, de la Direccin General de los Registros y del Notariado, sobre los matrimonios de complacencia.

TEXTO

I. El fenmeno social de los matrimonios de complacencia

Los llamados matrimonios complacencia son una realidad en creciente aumento en nuestro pas. El nmero de resoluciones dictadas por este Centro Directivo en relacin con tales matrimonios es incontable, especialmente desde el ao 1995. Parece oportuno, por tanto, elaborar una serie de directrices en la materia que puedan ayudar a los Encargados de los Registros Civiles espaoles tanto en Espaa como en el extranjero, a la hora de abordar el tratamiento jurdico de este fenmeno.

Conviene detenerse en la realidad social de estos matrimonios de complacencia. Estos enlaces se celebran, frecuentemente, a cambio de un precio: un sujeto ‒frecuentemente, aunque no siempre, un ciudadano extranjero‒, paga una cantidad a otro sujeto ‒normalmente, aunque no siempre, un ciudadano espaol‒, para que ste ltimo acceda a contraer matrimonio con l, con el acuerdo, expreso o tcito, de que nunca habr convivencia matrimonial autntica ni voluntad de fundar y formar una familia, y de que, pasado un ao u otro plazo convenido, se instar la separacin judicial o el divorcio.

La preocupacin ante la extensin de este fenmeno, cuyo propsito, en claro fraude de ley, no es sino el de beneficiarse de las consecuencias legales de la institucin matrimonial en el campo de la nacionalidad y de la extranjera, llev a este Centro Directivo a aprobar la Instruccin de 9 de enero de 1995, sobre normas relativas al expediente previo al matrimonio cuando uno de los contrayentes est domiciliado en el extranjero. Desde entonces son cientos los casos de que tiene conocimiento anualmente esta Direccin General que son calificados de matrimonios simulados. La preocupacin por luchar contra estos supuestos de fraude de ley ha sido tambin afrontada por la Unin Europea a travs de la Resolucin del Consejo de 4 de diciembre de 1997 sobre las medidas que debern adoptarse en materia de lucha contra los matrimonios fraudulentos (Diario Oficial n C 382 de 16 de diciembre de 1997). En el mismo plano internacional, la preocupacin por la extensin que se observa en este fenmeno de los matrimonios de complacencia ha llevado a la Comisin Internacional del Estado Civil a acordar recientemente (Asamblea General de Edimburgo, septiembre de 2004) la constitucin de un Grupo de Trabajo especfico para intercambiar las experiencias y medidas adoptadas para combatir tal fenmeno en los distintos pases miembros, que pretende complementar en el mbito de los matrimonios de complacencia la Recomendacin (n. 9), adoptada en Estrasburgo el 17 de marzo de 2005, relativa a la lucha contra el fraude documental en materia de estado civil. En la misma lnea se ha de citar la reciente iniciativa adoptada en Francia a travs de la Circular relativa a la lucha contra los matrimonios simulados, adoptada en Pars el 2 de mayo de 2005 por el Ministerio de Justicia de la Repblica francesa, en desarrollo de la modificacin introducida en el Code civil por la Ley nmero 2003-1119, de 26 de noviembre de 2003, relativa a la ordenacin de la inmigracin, la residencia de los extranjeros y la nacionalidad, que reforma el artculo 47 del Cdigo Civil e introduce el trmite de audiencia previa para evitar matrimonios de complacencia.

Esta iniciativa se enmarca en un contexto ms general que se observa en todos los pases miembros de la Comisin Internacional del Estado Civil de preocupacin por consecuencia del creciente fraude observado que tiende a la obtencin indebida de la nacionalidad o la residencia legal, utilizando para ello mecanismos de falsificacin documental o simulacin de matrimonios o reconocimientos falsos de filiacin, y que ha dado lugar a la adopcin de diversas medidas de reaccin por parte de los Estados, adems de la ya indicada: as, en Blgica adopcin del nuevo Cdigo de Derecho Internacional Privado, en Holanda nuevo procedimiento de verificacin y control de los documentos de estado civil extranjeros, en Suiza atribucin de mayores poderes a los Encargados de los Registros Civiles para poder denegar las inscripciones de documentos que consideren fraudulentos, en Reino Unido mayor especializacin de los Encargados con el mismo objeto, etc.

II. Descripcin de los matrimonios de complacencia

El verdadero objetivo de estos matrimonios de complacencia es obtener determinados beneficios en materia de nacionalidad y de extranjera. Los objetivos ms usuales de estos matrimonios son los siguientes:

1. Adquirir de modo acelerado la nacionalidad espaola. En efecto, el cnyuge del ciudadano espaol goza de una posicin privilegiada para la adquisicin de la nacionalidad espaola (art. 22.2 Cdigo Civil): basta un ao de residencia en Espaa por parte del sujeto extranjero (art. 22.2 Cdigo Civil), siempre que sea una residencia legal, continuada e inmediatamente anterior a la peticin (art. 22.3 Cdigo Civil).

2. Lograr un permiso de residencia en Espaa. En efecto: el extranjero que ostenta la nacionalidad de un tercer Estado no miembro de la Unin Europea ni del Espacio Econmico Europeo y que sea cnyuge de un ciudadano espaol, goza del derecho a residir en Espaa, siempre que los cnyuges no estn separados de derecho, como indica el art. 2 a) del Real Decreto 178/2003, de 14 de febrero, sobre entrada y permanencia en Espaa de nacionales de Estados miembros de la Unin Europea y de otros Estados parte en el Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo (BOE nm. 46 de 22 febrero 2003), no siendo preciso que tales extranjeros mantengan un vnculo de convivencia estable y permanente con sus cnyuges espaoles, tal y como detall la STS, Sala Tercera, de 10 de junio de 2004 (BOE nm. 203 de 23 de agosto de 2004). Dichos extranjeros deben obtener una tarjeta de residencia renovable que tendr cinco aos de vigencia (art. 8.4 del citado Real Decreto 178/2003, de 14 de febrero). Estos extranjeros deben presentar una documentacin relacionada en el art. 11 del Real Decreto 178/2003, de 14 de febrero, y entre la que se encuentra el visado de residencia. No obstante, dicho visado podr eximirse por las autoridades competentes al resolver la solicitud de tarjeta de residencia, siempre que no exista mala fe en el solicitante y, en el caso de extranjeros que sean cnyuges de espaol, siempre que no se encuentren separados de derecho. No es preciso acreditar, para obtener la exencin de visado, la convivencia en Espaa al menos durante un ao, como declar la STS, Sala Tercera, de 10 de junio de 2004 (BOE nm. 203 de 23 de agosto de 2004).

3. Lograr la reagrupacin familiar de nacionales de terceros Estados. En efecto, el cnyuge extranjero del ciudadano extranjero puede ser reagrupado, pues el artculo 39.1 del Real Decreto 2393/2004, de 30 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin social (BOE nm. 6 de 7 de enero de 2005), indica que: [e]l extranjero podr reagrupar con l en Espaa a los siguientes familiares: a) Su cnyuge, siempre que no se encuentre separado de hecho o de derecho y que el matrimonio no se haya celebrado en fraude de ley....

Por ello, los matrimonios que se analizan aqu han sido acertadamente denominados matrimonios de complacencia (mariage de complaisance o marriage of convenience) o matrimonios blancos, como hace la doctrina francesa. Con ello se indica que estos matrimonios son, realmente, matrimonios simulados celebrados normalmente entre extranjeros y espaoles, o entre extranjeros. Son matrimonios en los que no concurre un verdadero consentimiento matrimonial. Por tanto, no son verdaderos matrimonios, sino negocios jurdicos simulados o matrimonios meramente aparentes, pues no existe un verdadero consentimiento matrimonial, ya que son slo el medio a travs del cual se procuran obtener ventajas legales en el sector del Derecho de extranjera y de la nacionalidad.

III. El matrimonio como negocio jurdico y el consentimiento como elemento esencial del mismo

El matrimonio, como acto o matrimonio in fieri, es aquel negocio jurdico bilateral que da lugar a la relacin jurdica matrimonial, o matrimonio in facto esse. En tanto que negocio jurdico la declaracin de voluntad de los contrayentes es el elemento bsico del matrimonio in fieri por constituir la fuente de la relacin jurdica, relacin tipificada por el fin prctico definido para la misma por el ordenamiento jurdico, lo cual supone que el objeto y la causa del matrimonio estn fijados de forma invariable y estricta por la Ley. Que el consentimiento de los esposos es el elemento esencial del matrimonio, que ste presenta un carcter intrnsecamente consensual, es cuestin pacfica en nuestra doctrina y ampliamente extendida en el Derecho comparado (en el que los autores que afirman el carcter de acto de Derecho pblico del matrimonio son minoritarios).

As era ya en la tradicin cannica (matrimonium facit partium consensos, can. 1057 Codex Iuris Canonici) y romana (matrimonium inter invitos non contrahitur, cfr. Celso, Digesta, Corpus Iuris Civiles, 23.2.22), y as se mantuvo tras el proceso de secularizacin del ordenamiento matrimonial. La Constitucin francesa de 1791 afirmaba que el matrimonio es un contrato y el Cdigo napolenico en su artculo 146 dispone que no hay matrimonio cuando no hay consentimiento. A su vez, la Declaracin Universal de los Derechos afirma que el matrimonio no puede ser concluido sino con el libre y pleno consentimiento de los futuros esposos (art. 16.2).

En la versin originaria del Cdigo Civil espaol el carcter esencial del consentimiento se entenda implcita, en especial en el artculo 100 conforme al cual el Juez municipal, despus de ledos los artculos 56 y 57 de este Cdigo, preguntar a cada uno de los contrayentes si persiste en la resolucin de celebrar el matrimonio, y si efectivamente lo celebra; y, respondiendo ambos afirmativamente, extender el acta. La reforma introducida por la Ley 30/1981, de 7 de julio, da nueva redaccin al artculo 45 del Cdigo hacindose ahora explcito aqul carcter esencial del consentimiento, al reproducir en su prrafo primero la frmula del Cdigo francs afirmando que No hay matrimonio sin consentimiento matrimonial.

El consentimiento ha de ser, adems, puro pues la condicin, trmino o modo del consentimiento se tendr por no puesta (art. 45-II Cdigo Civil). Y esto es as porque, a diferencia de otros negocios jurdicos, especialmente en el mbito del Derecho patrimonial en que el principio de la autonoma de la voluntad se expande a la regulacin del contenido de la relacin en todo aquello en que la regulacin legal presente carcter dispositivo, en el matrimonio la autonoma de la voluntad de los contrayentes no entra a fijar las reglas de la relacin constituida, ya que el rgimen del matrimonio est directamente tipificado por la Ley, salvo en lo relativo al aspecto econmico del consorcio conyugal, pero en tal caso estas determinaciones dan lugar a otro negocio jurdico distinto, bien que accesorio del matrimonio: las capitulaciones matrimoniales.

Es por la estricta tipificacin legal del contenido de la relacin jurdica matrimonial por lo que el artculo 45 exige no un consentimiento cualquiera, sino precisamente un consentimiento matrimonial, esto es, un consentimiento dirigido a crear una comunidad de vida entre los esposos con la finalidad de asumir los fines propios y especficos de la unin en matrimonio, esto es, el fin prctico de los contrayentes no puede ser otro que el de formar un consortium omnis vitae (Modestino, D.23,2,1). Por tanto, el consentimiento matrimonial es existente, autntico y verdadero, cuando los contrayentes persiguen, con dicho enlace, fundar una familia. Aunque el Cdigo Civil espaol no detalla cul es la finalidad del matrimonio, s contiene una determinacin legal de los derechos y deberes de los esposos, de modo que es claro que cuando los cnyuges contraen matrimonio deben querer asumir tales derechos y deberes. Por tanto, cuando los contrayentes se unen en matrimonio excluyendo asumir las finalidades, propiedades o efectos esenciales del matrimonio, el consentimiento matrimonial declarado es simulado y el matrimonio es nulo por falta de consentimiento matrimonial.

IV. El concepto de matrimonio simulado. Nulidad jurdica de los mismos

As, el matrimonio simulado, tal y como ha sido caracterizado por la doctrina cientfica ms autorizada, es aquel cuyo consentimiento se emite, por una o ambas partes, en forma legal pero mediante simulacin, esto es, sin correspondencia con un consentimiento interior, sin una voluntad real y efectiva de contraer matrimonio, excluyendo el matrimonio mismo en la finalidad y en los derechos y obligaciones prefijados por la Ley, o bien un elemento o propiedad esencial del mismo. En el matrimonio simulado se da, por tanto, una situacin en que la declaracin de voluntad emitida no se corresponde con la real voluntad interna. Cosa diferente es la dificultad de la prueba y la relevancia que en relacin con la misma tiene el juego de las presunciones basadas en hechos objetivos. As ocurre en el caso de los matrimonios de complacencia en los en que el verdadero objetivo pretendido por una o ambas partes es el de obtener determinados beneficios en materia de nacionalidad y de extranjera o el estipendio recibido o prometido a uno de los contrayentes.

Los matrimonios simulados son invlidos, conforme al artculo 45.1 y 73 n. 1 del Cdigo Civil que declara nulo cualquiera que sea la forma de su celebracin el matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial, siendo claro e incontrovertido que el precepto se refiere al consentimiento interno y al matrimonio con sus elementos y propiedades esenciales. Por ello, y conforme a los principios de legalidad, bsico en el ordenamiento jurdico registral espaol (cfr. arts. 2 y 27 LRC) y de concordancia del Registro y la realidad (cfr. art. 24 y 97 LRC), aquella nulidad impide que pueda inscribirse o autorizarse por parte de los Encargados de los Registros Civiles espaoles, como autoridades del foro, los matrimonios celebrados o que pretendan celebrarse bien contra la voluntad de uno o de ambos contrayentes, bien sin el consentimiento real de los mismos o de alguno de ellos, como sucede en los supuestos de simulacin, pues la caracterizacin legal del consentimiento como matrimonial determina la exclusin en nuestro Derecho en esta materia de una suerte de consentimiento abstracto, descausalizado o desconectado de toda relacin con la finalidad institucional del matrimonio, evitndose con ello que esta institucin sea utilizada como instrumento de un fraude de ley a las normas rectoras en materia de nacionalidad, extranjera o a otras de diversa ndole (prestaciones sociales, tributos, etc.) ‒vid. art. 6 n. 4 del Cdigo Civil.

Pero con ser esto ltimo importante, siendo de inters pblico evitar la instrumentalizacin fraudulenta del matrimonio, no es lo determinante para denegar la autorizacin o inscripcin del matrimonio de complacencia, sino el hecho de que un consentimiento simulado supone una voluntad matrimonial inexistente, en la medida en que la voluntad declarada, como se ha indicado, no se corresponde con la interna, producindose en tales casos una divergencia consciente cuyo efecto es la nulidad absoluta, ipso iure e insubsanable del matrimonio celebrado (cfr. art. 73 n. 1 Cdigo Civil), y ello cualquiera sea la causa simulationis, o propsito prctico pretendido in casu, que acta como agente de una ilicitud civil incompatible con la proteccin jurdica que de la que es propia del ius nubendi se desprende en favor de la verdadera voluntad matrimonial. A la misma conclusin de nulidad de pleno derecho del matrimonio simulado se llega si se parte de la idea, grata para un importante sector de la civilstica moderna, de que el significado de la simulacin se vincula al concepto de causa falsa (art. 1276 Cdigo Civil), no en el sentido de haberse incurrido en error respecto de la causa (art. 1301 Cdigo Civil), sino en el de causa fingida o disfrazada, como resulta tambin de diversas resoluciones del Tribunal Supremo (Sentencia de 31 de octubre de 1865: son contrarios a la ley los contratos simulados, o sea, celebrados con causa falsa; tambin en las de 30 de junio de 1931, 7 de abril de 1960, 28 de octubre de 1964, etc). Por ello, al margen de que la finalidad de fraude acompaa con frecuencia a la simulacin, de lo que la prctica refleja abundantes ejemplos en el mbito de los matrimonios simulados, la raz jurdica de la nulidad, desde este punto de vista, deviene no ya de la ilicitud, sino de la inexistencia o falsedad de la causa (arts. 1261, 1275 y 1276), aunque tal inexistencia o falsedad haya de probarse. Se trata, adems, de un supuesto de simulacin absoluta (simulatio nuda) en la que lo nico que existe es la mera apariencia de un matrimonio, en realidad no querido.

Finalmente, represe en que esta nulidad se produce no slo en los casos en que el vicio o discordancia consciente entre las voluntades interna y externa sea bilateral (haya o no un previo consilium simulationis entre los contrayentes) sino tambin en los casos en que la ausencia de verdadero consentimiento matrimonial se produzca en uno slo de ellos.

En definitiva, por faltar el elemento esencial del consentimiento, y tambin, segn se ha visto, la causa, la ineficacia que deriva de la nulidad declarada por el artculo 73 n. 1 del Cdigo Civil presenta los caracteres de ipso iure, es decir, se produce automticamente sin perjuicio de su declaracin judicial, insubsanable, ya que no cabe su convalidacin por el transcurso del tiempo ni por confirmacin, y absoluta, pues no produce ningn efecto, salvo los excepcionales que la Ley otorga al matrimonio putativo. Por ello, ningn funcionario puede autorizar un acto que de autorizarse sera nulo (cfr. art. 247 RRC) y, aunque exista la apariencia de su existencia por haberse celebrado ya el matrimonio, no puede autorizar su acceso al Registro (cfr. arts. 27 LRC y 63 prrafo segundo y 65 Cdigo Civil).

V. El derecho fundamental de la persona al matrimonio no ampara los matrimonios simulados por ser falsos matrimonios

En el tratamiento jurdico de los matrimonios de complacencia deben conjugarse dos factores que slo aparentemente son contrapuestos.

En primer lugar, debe siempre respetarse el ius connubii, o derecho a contraer matrimonio libremente. Se trata de un derecho subjetivo de toda persona, espaol o extranjero, recogido en la Constitucin espaola (art. 32 CE). Este ius connubii o ius nubendi tambin se recoge en ciertos textos y Convenios internacionales vigentes en Derecho espaol. Entre ellos cabe citar los siguientes: a) Art. 16 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos adoptada y proclamada por la Resolucin de la Asamblea General, de 10 diciembre 1948, cuyo texto indica que 1. Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin restriccin alguna por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse y fundar una familia, y disfrutarn de iguales derechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolucin del matrimonio.; b) Art. 23.2 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos, adoptado y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966, cuyo texto indica: 2. Se reconoce el derecho del hombre y de la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si tienen edad para ello; c) Art. 12 del Convenio para la proteccin de los derechos humanos y de las libertades fundamentales (Consejo de Europa) hecho en Roma el 4 de noviembre de 1950 (BOE nm. 243 de 10 de octubre de 1979), cuyo texto precisa que [a] partir de la edad nbil, el hombre y la mujer tienen derecho a casarse y a fundar una familia segn las leyes nacionales que rijan el ejercicio de este derecho; d) Art. 9 de la Carta de Derechos fundamentales de la UE (DOUE C364 de 18 diciembre 2000), cuyo texto indica que [s]e garantizan el derecho a contraer matrimonio y el derecho a fundar una familia segn las leyes nacionales que regulen su ejercicio. Por tanto, toda persona goza del derecho subjetivo a contraer matrimonio de manera libre con la persona que desee, dentro de los lmites marcados por la Ley, que en este punto, son ms bien escasos (limitacin de matrimonios entre parientes muy cercanos, imposibilidad de matrimonio poligmico, limitaciones por razn de edad, etc.).

Sin embargo, en segundo lugar, resulta deseable erradicar estos matrimonios de complacencia por varias razones de naturaleza diversa. As, desde una perspectiva de estricto Derecho Privado, estos matrimonios de complacencia son falsos matrimonios. No son vlidos, sino nulos de pleno derecho, porque estos matrimonios de complacencia alteran el sentido de la institucin matrimonial, pues no hay verdadera voluntad de constituir un matrimonio como unin conyugal y comunidad de vida entre los esposos dirigida a formar una familia. Se vulnera el art. 16.2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, que expresa que slo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros esposos podr contraerse el matrimonio. Se infringe asimismo el artculo 1 n. 1 de la Convencin relativa al consentimiento para el matrimonio, edad mnima para contraerlo y registro de los mismos hecha en Nueva York el 10 de diciembre de 1962, conforme al cual No podr contraer legalmente matrimonio sin el pleno y libre consentimiento de ambos cnyuges. Por tanto, ya que los matrimonios de complacencia estn afectados por una causa de nulidad de pleno derecho se debe evitar primero su celebracin y, en caso de que hayan sido celebrados, impedir su inscripcin en el Registro Civil, pues lo contrario supondra dar efectos a un matrimonio nulo de pleno derecho. Ello generara problemas de enorme envergadura en el campo del Derecho Privado: podra crearse una sociedad de gananciales entre personas que no tienen ninguna relacin personal, sociedad que algn da habr que disolver; surgen obligaciones entre los cnyuges, como los alimentos, que pueden ser reclamadas por un cnyuge a otro, la paternidad de los hijos de la esposa se atribuye, ex lege, al marido en virtud de la presuncin de paternidad sobre los hijos matrimoniales que suelen establecer todas las legislaciones civiles, etc. Por ello, es conveniente que estos matrimonios de complacencia no accedan al Registro Civil y que no se beneficien, a travs de ello, de la presuncin de legalidad de los actos inscritos en el Registro Civil (art. 2 LRC).

Adems, desde una perspectiva de Derecho Pblico (Derecho de la Nacionalidad y Derecho de Extranjera), estos matrimonios de complacencia potencian el fraude a las normas de nacionalidad y extranjera, como indica la Resolucin del Consejo de las Comunidades Europeas de 4 de diciembre de 1997 (DOCE C 382 de 16 de diciembre de 1997). En efecto, admitir la validez y/o la inscripcin registral de estos matrimonios equivaldra a admitir un fraude de ley respecto de las normas que regulan los permisos de residencia en Espaa, la reagrupacin familiar y la nacionalidad espaola. Igualmente, desde esta segunda perspectiva de Derecho Pblico, estos matrimonios de complacencia fomentan la inmigracin ilegal, pues propician la entrada en Espaa de sujetos que evitan las restricciones de entrada, estancia y residencia en Espaa fijadas para los extranjeros en la normativa administrativa de extranjera.

La consecuencia de lo anterior es la de que el ius connubi no debe ser indebidamente coartado y, simultneamente, se debe evitar que al amparo de este derecho fundamental se produzcan indebidamente atentados o fraudes contra la ordenacin legal de inmigracin o la nacionalidad o se genere la apariencia de matrimonios falsos o viciados por causas de nulidad absoluta. Tratar de lograr este doble objetivo constituye el objeto de la presente Instruccin.

VI. Tratamiento jurdico de los matrimonios de complacencia desde la perspectiva del Derecho Internacional Privado

Los problemas que plantea el tratamiento jurdico de los matrimonios de complacencia, desde la perspectiva del Derecho Internacional Privado, son fundamentalmente los que siguen: a) Es necesario precisar la Ley estatal aplicable a los mismos, pues en la inmensa mayora de los supuestos, se trata de casos en los que se halla implicado un ciudadano extranjero, con lo que el supuesto contiene elementos extranjeros, de modo que las normas espaolas de Derecho Internacional Privado debern precisar la Ley estatal aplicable a estos matrimonios;

b) Una vez concretada cul es la Ley estatal aplicable a la formacin del matrimonio, y en el caso de que dicha Ley sea la Ley espaola, es necesario precisar los criterios adecuados para probar o demostrar que, en su caso, el matrimonio que se pretende celebrar y/o inscribir en el Registro Civil espaol, es un matrimonio simulado, nulo de pleno derecho, un falso matrimonio.

En los casos internacionales ‒casos con elementos extranjeros y/o que producen efectos internacionales‒, para que el matrimonio sea vlido, y en su caso, inscribible en el Registro Civil espaol, en atencin al principio de legalidad por el que se rige (vid. arts. 2, 3, 4 y 27 LRC), deben concurrir diversos requisitos legales. Ahora bien, precisamente por tratarse de casos internacionales y porque la normativa registral espaola exige un control de la Ley aplicada al matrimonio, la primera cuestin a resolver es determinar qu Ley estatal es la encargada de fijar cules son dichos requisitos de validez del matrimonio. Es un problema de conflicto de Leyes que se plantea, bien a la hora de autorizar el matrimonio, o bien al hilo de un problema de validez extraterritorial de decisiones extranjeras cuando se insta la inscripcin de un matrimonio celebrado en pas extranjero y que se documenta en una certificacin registral expedida por autoridad extranjera, o por la va de un expediente registral supletorio (cfr. arts. 23 LRC y 256 y 257 RRC).

En Derecho Internacional Privado espaol no existe una Lex Matrimonii o una sola y nica Ley estatal que determina cules son los requisitos para que el matrimonio, en los casos internacionales, sea vlido y pueda acceder, en su caso, al Registro Civil espaol. Las normas de conflicto deben determinar separadamente: a) La Ley aplicable a la capacidad matrimonial; b) La Ley aplicable al consentimiento matrimonial; c) La Ley aplicable a la forma de celebracin del matrimonio. Pues bien, en el problema de los matrimonios de complacencia, debe analizarse si el consentimiento es vlido o no lo es, con arreglo a la Ley estatal que regula, segn las normas de conflicto espaolas, el consentimiento matrimonial.

Sin embargo, en Derecho Internacional Privado espaol no existe una norma de conflicto que indique, especficamente, la Ley aplicable al consentimiento matrimonial. Esta falta de previsin del legislador ha provocado dudas en la doctrina. No obstante, la posicin mayoritaria de los autores, descartando la tesis de la Lex Auctoritatis (asumida en el Derecho comparado por algunos pases como Suiza, Holanda, algunos States de los Estados Unidos de Amrica y Australia), considera que en el Derecho Internacional Privado espaol, es el artculo 9 n. 1 del Cdigo civil el precepto aplicable, de modo que el consentimiento matrimonial debe regirse por la Ley personal de cada contrayente, entendiendo por ley personal, salvo excepciones (vid. art. 9.10 Cdigo Civil), la ley nacional de cada contrayente. Esta tesis aparece avalada por el hecho de que el consentimiento matrimonial afecta al estado civil, al que se refiere expresamente el artculo 9 n. 1 Cdigo Civil. Adems en la actualidad este precepto del Cdigo Civil sigue constituyendo la norma general reguladora de todos los aspectos relacionados con el estatuto personal en el Derecho Internacional Privado espaol, por lo que, en defecto de una norma especial, el artculo 9 n. 1 del Cdigo Civil es aplicable para fijar la Ley reguladora del consentimiento matrimonial. Por lo dems, esta interpretacin, como ha sealado la doctrina, sin incurrir en el vicio del legeforismo, evita el Forum Shopping, ya que aunque los contrayentes acudan a pases con legislaciones muy permisivas en materia de consentimiento matrimonial, dicho consentimiento se regir siempre por la misma Ley, su respectiva Ley nacional. Finalmente, esta tesis, propia tambin de alguno de los pases de nuestro entorno como Francia y Blgica, ha sido asumida reiteradamente por este Centro Directivo en numerosas ocasiones (vid. Resoluciones de 26-1. noviembre 2001, 24-1. mayo 2002, 11-2. septiembre 2002, 11-3. septiembre 2002, 11-4. septiembre 2002, 26-3. febrero 2003, 2-4. junio 2004, 27-1. octubre 2004, Consulta de 2 diciembre 2004, 13 junio 2005)1.

1 Por otra parte, es la tesis seguida en Francia (Sent. Cour Appel Paris 8 junio 1993, Sent. Cour Appel Paris 14 enero 1994, Sent. Cour Appel Paris 9 junio 1995, Sent. Tribunal civile Seine 7 enero 1948), y tambin en Blgica (Cour Cassation Blgica 1re Ch. 23 febrero 1995), cuya reciente Ley de 6 de julio de 2004 (Ley conteniendo el Cdigo de Derecho Internacional Privado) indica en su art. 46 que sin perjuicio del art. 47 [que se refiere a la forma del matrimonio], las condiciones de validez del matrimonio se rigen, para cada uno de los esposos, por el Derecho del Estado cuya nacionalidad ostentan en el momento de celebracin del matrimonio.

Como consecuencia de lo anterior debe procederse a una aplicacin distributiva de las Leyes nacionales de los cnyuges: el consentimiento matrimonial de cada cnyuge se regir por la Ley nacional de cada uno de ellos en el momento de la celebracin del matrimonio. La Ley personal de cada contrayente determinar si el consentimiento es aparente o real, los vicios del consentimiento (violencia, error sobre las cualidades esenciales del otro contrayente, etc.), los efectos del consentimiento viciado o simulado, el plazo para el ejercicio de las acciones y las personas legitimadas. En definitiva, la Ley nacional de cada contrayente determinar si el consentimiento prestado o a prestar por dicho contrayente es un autntico consentimiento matrimonial.

Partiendo de este planteamiento, cabe diferenciar dos situaciones distintas:

a) La primera se refiere a los supuestos en que uno de los contrayentes es espaol y el otro es extranjero, debiendo investigarse la verdadera intencin matrimonial a travs del anlisis del consentimiento de dicho contrayente espaol con arreglo al Derecho espaol, y el consentimiento del contrayente extranjero con arreglo al Derecho extranjero correspondiente a la nacionalidad del mismo. Ahora bien, dado que para que exista matrimonio, el consentimiento de ambos cnyuges debe ser vlido con arreglo a sus respectivas Leyes personales, cabe llevar a cabo una operacin de economa conflictual, de modo que basta analizar exclusivamente si el consentimiento del contrayente espaol es un autntico consentimiento matrimonial, lo que deber realizarse con arreglo al Derecho material espaol (art. 9.1 Cdigo Civil). Si el consentimiento correspondiente al contrayente espaol no es un autntico consentimiento matrimonial, puede considerarse que el matrimonio no es vlido.

b) La segunda situacin se refiere a los casos en que ambos contrayentes son extranjeros, en los que, rigindose la autenticidad de su consentimiento por la Ley nacional respectiva (art. 9.1 Cdigo Civil), en principio, resulta improcedente aplicar la Ley espaola a este supuesto (vid. Resolucin de 27-1. de octubre de 2004). Por ello, en tales casos el Encargado del Registro Civil espaol deber cerciorarse, con arreglo al Derecho extranjero correspondiente a la nacionalidad de los contrayentes, de que el consentimiento es vlido o de que no lo es. El canon de validez ser, pues, el Derecho extranjero. El Encargado del Registro Civil puede oponerse a la inscripcin de un matrimonio celebrado entre extranjeros y que, a su juicio, es un matrimonio de complacencia. Pero para ello tiene que oponerse con fundamentos jurdicos extrados del Derecho extranjero correspondiente a la nacionalidad de los contrayentes.

Ahora bien, cuando una Ley extranjera admita la validez del matrimonio a pesar de que el consentimiento es ficticio o simulado, dicha Ley no se aplicar por las autoridades espaolas por resultar contraria al orden pblico internacional espaol (art. 12 n. 3 Cdigo Civil) y, en su lugar, se aplicar el Derecho material espaol (cfr. Resoluciones de 4-2. de marzo, 13-3. de junio, 7-1. de julio y 2-1. y 6-4. de septiembre de 2005).

En efecto, el sometimiento de la capacidad y consentimiento matrimonial al estatuto personal del contrayente/s extranjero/s no debe llevar a la conclusin de que la ley extranjera que integre el citado estatuto personal se haya de aplicar siempre y en todo caso, sino que, en ejecucin de la regla de excepcin del orden pblico internacional espaol, deber dejar de aplicarse la norma fornea cuando deba concluirse que tal aplicacin parara en la vulneracin de principios esenciales, bsicos e irrenunciables de nuestro ordenamiento jurdico. Y a este propsito no es vano reiterar la doctrina de este Centro Directivo en el sentido de que el consentimiento matrimonial real y libre es cuestin que por su carcter esencial en nuestro Derecho (cfr. art. 45 Cdigo Civil) y en el Derecho Internacional Convencional y, en particular, el Convenio relativo al consentimiento para el matrimonio, hecho en Nueva York el 10 de diciembre de 1962 (BOE del 29 de mayo de 1969), cuyo artculo primero exige para la validez del matrimonio el pleno y libre consentimiento de ambos contrayentes, debe ser considerada de orden pblico.

VII. Prueba de la simulacin en el expediente matrimonial previo a la autorizacin del matrimonio

a) Para evitar que se celebren matrimonios de complacencia debe aplicarse la Instruccin de 9 de enero de 1995 sobre expediente previo al matrimonio cuando uno de los contrayentes est domiciliado en el extranjero (BOE nm. 21 de 25 enero 1995). La celebracin del matrimonio civil, o en las formas religiosas de las iglesias evanglicas (Ley 24/1992, de 10 de noviembre), la forma hebraica (Ley 25/1992) y la forma islmica (Ley 26/1992) –en este ltimo caso como requisito no de autorizacin pero s de inscripcin– exige, cuando uno de los contrayentes es espaol y el consentimiento se va a prestar ante autoridad espaola, un expediente previo para acreditar la capacidad nupcial del mismo y su verdadera intencin de contraer matrimonio, expediente que tiene por objeto verificar la concurrencia de todos los requisitos legales necesarios para la validez del matrimonio y, entre ellos, la existencia de un verdadero consentimiento matrimonial (cfr. arts. 56, p. primero, Cdigo Civil y 245 y 247 RRC). En la instruccin del citado expediente ha de practicarse, conforme al artculo 246 del Reglamento del Registro Civil, un trmite de audiencia de cada uno de los contrayentes por separado y de modo reservado en el que el instructor del expediente puede y debe interrogar a los contrayentes para cerciorarse de la verdadera intencin matrimonial de los mismos o, en su caso, descubrir posibles fraudes.

La importancia de este trmite fue subrayada por la citada Instruccin de 9 de enero de 1995, en la que esta Direccin General de los Registros y del Notariado seal cmo un interrogatorio bien encauzado [que] puede llegar a descubrir la intencin fraudulenta de una o de las dos partes, de modo que dicho interrogatorio debe servir para que el Instructor se asegure del verdadero propsito de los comparecientes y de la existencia en ambos de verdadero consentimiento matrimonial. El instructor podr preguntar, por ejemplo, sobre las intenciones de vida en comn de los contrayentes, hijos que desearan tener, desde cundo dura la relacin, cmo piensan organizar la convivencia comn, etc. Son datos que permiten revelar si los contrayentes desean formar una familia o, con otras palabras, asumir los derechos y deberes del matrimonio. El interrogatorio efectuado por la Autoridad espaola debe ser lo ms completo posible. Un interrogatorio puramente formulario, de escasa entidad cuantitativa y cualitativa no es suficiente para inferir la existencia de un matrimonio simulado. Nuevamente hay que insistir en que esta audiencia es un trmite fundamental, esencial, del que no se debe prescindir ni cumplir de manera formularia ni rutinaria, lo que ha obligado a este Centro Directivo en diversas ocasiones a ordenar la retroaccin de actuaciones con objeto de cumplir de forma adecuada el citado trmite (cfr. Resoluciones 15 de febrero de 2005-3.–, 4 de mayo de 2005-2.–, etc.).

A este respecto se ha de recordar que, en sede de actuaciones registrales presenta una importante influencia el principio inquisitivo, de modo que en materia de carga de la prueba el Encargado no queda desatendido de la misma, ya que conforme al artculo 351 del Reglamento la certeza de los hechos ser investigada de oficio, sin perjuicio de la carga de la prueba que incumba a los particulares, como tributo del principio de concordancia del Registro con la realidad extrarregistral (arts. 24 y 97 LRC).

Por tanto, la citada Instruccin de este Centro Directivo de 9 de enero de 1995 debe emplearse como un medio de control preventivo y previo no slo de la capacidad matrimonial, sino tambin del consentimiento matrimonial de los contrayentes. Facultad de control previo que reconoce a los Estados miembros de la Unin Europea la Resolucin del Consejo de 4 de diciembre de 1997 sobre las medidas que debern adoptarse en materia de lucha contra los matrimonios fraudulentos (DOCE C 382 de 16 diciembre 1997), que expresamente hace la salvedad de que la presente Resolucin no menoscaba la facultad de los Estados miembros para comprobar en su caso, antes de celebrarse un matrimonio, si se trata de un matrimonio fraudulento.

Ahora bien, este control preventivo no permite erradicar todo matrimonio de complacencia, y ello por varias razones. En primer lugar, slo es necesario instruir el expediente matrimonial previo en Espaa cuando el matrimonio se va a celebrar en Espaa (Resolucin de 15 septiembre 2004-2.), y son millares los matrimonios de complacencia que se celebran en el extranjero sin haber instruido un expediente previo ante autoridad espaola. En segundo lugar, el expediente matrimonial previo est concebido, fundamentalmente, como un mecanismo de control de la capacidad nupcial de los contrayentes y de su aptitud para manifestar su consentimiento, y no es tan sencillo controlar, a travs de dicho expediente, la autenticidad del consentimiento matrimonial en s mismo (arts. 246-247 RRC). En numerosas ocasiones no habr pruebas directas de la intencin de los contrayentes de celebrar un matrimonio simulado. El instructor debe deducir de las respuestas dadas a las preguntas formuladas en la audiencia reservada, si existe intencin de formar una familia o si tal intencin no existe.

Por otra parte, debe recordarse que el control preventivo de la autenticidad del consentimiento matrimonial a prestar por los contrayentes no debe realizarse como un control sistemticamente uniforme para todos los matrimonios con nacionales de terceros pases, sino que la intensidad del mismo y el contenido y extensin de las audiencias que debe realizarse por el Encargado del Registro Civil espaol dependern de las circunstancias concretas del caso, debiendo extremarse el celo cuando se detecten datos indiciarios que puedan indicar que se est ante un futuro matrimonio de complacencia.

b) Finalmente, se ha de recordar que cuando un espaol desea contraer matrimonio en el extranjero con arreglo a la forma establecida por la ley del lugar de celebracin y esta ley exige la presentacin de un certificado de capacidad matrimonial (cfr. art. 252 RRC), el expediente previo para la celebracin del matrimonio ha de instruirse conforme a las reglas generales (cfr. Instruccin de 9 de enero de 1995, norma 5.), siendo, pues, trmite imprescindible la audiencia personal, reservada y por separado de cada contrayente, que debe efectuar el instructor para cerciorarse de la inexistencia del impedimento de ligamen o de cualquier otro obstculo legal para la celebracin (cfr. art. 246 RRC), incluida la eventual simulacin del consentimiento.

VIII. Prueba de la simulacin en la inscripcin del matrimonio en el Registro Civil espaol cuando el matrimonio ha sido celebrado en el extranjero

Cuando el matrimonio se ha celebrado en el extranjero, se puede proceder a su inscripcin en el Registro Civil espaol a travs de dos mecanismos registrales alternativos. Bien a travs de la certificacin extranjera en la que conste la celebracin del matrimonio, lo que constituye la regla general siempre que el Encargado del Registro Civil espaol no albergue dudas de la realidad del hecho ni de su legalidad conforme a la ley espaola, bien, en su defecto, a travs de un expediente registral para acreditar la legalidad del matrimonio y la certeza de su celebracin (cfr. arts. 73 LRC y 257 RRC y Resolucin de 11-1. de febrero de 2003).

Pues bien, como se ha dicho, el Encargado ha de realizar un control de la legalidad del hecho con arreglo a la ley espaola. Dicho control de legalidad tiene un alcance muy extenso porque slo as se garantiza que accedan al Registro actos vlidos y eficaces, segn exige la presuncin de legalidad y el principio de concordancia con la realidad que se deriva del artculo 2 de la Ley del Registro Civil. Este control incluye tambin la verificacin de la legalidad del acto en cuanto a los requisitos subjetivos del mismo y no slo los objetivos. As se desprende del artculo 256 del Reglamento del Registro Civil que, al no prever ninguna restriccin a dicho control, incluye en el mismo, en consecuencia, una verificacin de la capacidad nupcial de los contrayentes, de la existencia y validez del consentimiento matrimonial prestado ante autoridad extranjera y de la forma de celebracin del matrimonio con arreglo a la Ley, espaola o extranjera, que resulte aplicable a dichos extremos segn las normas de conflicto espaolas.

En cuanto a los instrumentos formales de que habr de servirse el Encargado para llevar a cabo dicho control, ya vimos que la Instruccin de 9 de enero de 1995 antes citada recuerda la importancia que en el expediente previo a la celebracin del matrimonio, cuando uno de los contrayentes est domiciliado en el extranjero, tiene el trmite de la audiencia personal, reservada y por separado, de cada contrayente (cfr. art. 246 RRC), como medio para apreciar cualquier obstculo o impedimento para el enlace (cfr. arts. 56, I, Cdigo Civil y 245 y 247 RRC), entre ellos, la ausencia de consentimiento matrimonial. Pues bien, anlogas medidas deben adoptarse cuando se trata de inscribir en el Registro Consular o en el Central un matrimonio ya celebrado en la forma extranjera permitida por la lex loci. El Encargado debe comprobar si concurren los requisitos legales –sin excepcin alguna– para la celebracin del matrimonio (cfr. art. 65 Cdigo Civil) y esta comprobacin, si el matrimonio consta por certificacin expedida por autoridad o funcionario del pas de celebracin (art. 256-3. RRC), requiere que por medio de la calificacin de ese documento y de las declaraciones complementarias oportunas se llegue a la conviccin de que no hay dudas de la realidad del hecho y de su legalidad conforme a la ley espaola.

Aquellas declaraciones complementarias son precisamente las realizadas por los contrayentes con ocasin de la audiencia personal, reservada y por separado que igualmente se ha de practicar en estos casos de matrimonios celebrados en el extranjero. As se desprende del artculo 256 del Reglamento, siguiendo el mismo criterio que, para permitir otras inscripciones sin expediente y en virtud de certificacin de un Registro extranjero, establecen los artculos 23, II, de la Ley y 85 de su Reglamento. Esta extensin de las medidas tendentes a evitar la inscripcin de matrimonios simulados, por ms que hayan sido celebrados en el extranjero, viene siendo propugnada por la doctrina de este Centro Directivo a partir de la Resolucin de 30 de mayo de 1995, debiendo denegarse la inscripcin cuando existan una serie de hechos objetivos, comprobados por las declaraciones de los propios interesados y por las dems pruebas presentadas, de las que deba deducirse, segn las reglas del criterio humano (cfr. art. 386 LEC), que el matrimonio es nulo por simulacin.

Ahora bien, como en el caso de los expedientes matrimoniales previos a la autorizacin del matrimonio, deben distinguirse dos situaciones.

a) La primera se refiere a los supuestos en que uno de los contrayentes es espaol y el otro es extranjero, en los cuales debe investigarse la verdadera intencin matrimonial analizando el consentimiento de dicho contrayente espaol con arreglo al Derecho espaol, y el consentimiento del contrayente extranjero con arreglo a el Derecho extranjero. Ahora bien, dado que para que exista matrimonio el consentimiento de ambos cnyuges debe ser vlido con arreglo a sus respectivas Leyes personales, es suficiente un anlisis jurdico del consentimiento del contrayente espaol, que se realizar, naturalmente (art. 9 n. 1 Cdigo Civil), con arreglo al Derecho material espaol. Si dicho consentimiento no es un autntico consentimiento matrimonial, se debe considerar que el matrimonio no es vlido, y se denegar la inscripcin registral. Se sigue con ello el criterio general que informa las actuaciones registrales de economa procedimental, en este caso en su vertiente conflictual, que se impone el artculo 354 prrafo segundo del Reglamento del Registro Civil.

b) La segunda hace referencia a los casos en que ambos contrayentes son extranjeros, en los que la Ley que rige la autenticidad de su consentimiento es la Ley nacional respectiva (art. 9 n. 1 Cdigo Civil), como este Centro Directivo ha venido reiterando (Resoluciones de 26-1. noviembre 2001, 24-1. mayo 2002, 29-5. junio 2002, 11-2. septiembre 2002, 14-1. enero 2003, 26-3. febrero 2003, 9-1. septiembre 2003, 10-4. octubre 2003, 13-1. noviembre 2003, 4-2. octubre 2004, 23-4. febrero 2005). Aplicar la Ley espaola a este supuesto es improcedente (vid. especialmente la 27-1. octubre 2004). Tambin en este caso se ha de destacar que, no obstante lo anterior, cuando una Ley extranjera admite la validez del matrimonio a pesar de que el consentimiento es ficticio o simulado, dicha Ley no se aplicar por las autoridades espaolas por resultar contraria al orden pblico internacional espaol (art. 12 n. 3 Cdigo Civil) y en su lugar se aplicar el Derecho material espaol (cfr. Resoluciones de 13-3. de junio, 7-1. de julio, 2-1. y 6-4. de septiembre de 2005).

IX. Las presunciones como medio para acreditar la existencia de un matrimonio simulado

Los Encargados del Registro Civil deben controlar la legalidad y autenticidad del consentimiento matrimonial con arreglo a la Ley espaola cuando uno de los contrayentes sea espaol o, cuando siendo extranjeros ambos, deba igualmente ser aplicada en ejecucin de la clusula de orden pblico por admitir la Ley extranjera los matrimonios simulados. Cuestin distinta es la de la forma en que se deba proceder a realizar dicho control en el marco de la Ley material espaola, lo que, respecto de los matrimonios de complacencia, obliga a analizar la difcil cuestin de la prueba de la simulacin.

La normativa espaola guarda silencio sobre la cuestin. En efecto, en relacin con estos casos de potenciales matrimonios celebrados sin un verdadero consentimiento matrimonial, no existen normalmente pruebas directas de la voluntad simulada de los contrayentes (vid. Resoluciones de 1 de octubre de 1993, 18 de julio de 1996, 20 de septiembre de 1996, de 18 de octubre de 1996). Procede, pues, acudir, al sistema de las presunciones judiciales (cfr. art. 386 LEC 1/2000), como se ha venido haciendo hasta ahora (vid. Resolucin de 9 de octubre de 1993). Como indica el mencionado artculo 386 de la Ley de Enjuiciamiento Civil a partir de un hecho admitido o probado, se puede presumir la certeza (...), de otro hecho, si entre el admitido o demostrado y el presunto existe un enlace preciso y directo segn las reglas del criterio humano.

La aplicacin a las actuaciones registrales (expedientes y calificacin) del artculo 386 de la Ley de Enjuiciamiento Civil encuentra apoyo genrico en el artculo 4 de la misma Ley que sienta el principio de la aplicacin supletoria de la Ley de Enjuiciamiento Civil en los procesos no civiles. Ms especficamente avala tal aplicabilidad la previsin expresa del artculo 16 del Reglamento del Registro Civil que, coherentemente con la naturaleza de jurisdiccin voluntaria que la Exposicin de Motivos del Reglamento atribuye a la actividad registral, declara de aplicacin supletoria a la misma, en defecto de previsin de la especfica reglamentacin registral, las normas de la jurisdiccin voluntaria, respecto de las cuales, a su vez, son supletorias las del procedimiento ordinario.

Las presunciones homini constituyen, en defecto de pruebas directas, un mecanismo legal que permite deducir, a partir de ciertos datos o indicios (hecho base), la existencia de un hecho presunto, en el caso que ahora nos interesa la concurrencia o no concurrencia de un autntico consentimiento matrimonial segn la Ley espaola, esto es, si la voluntad de los contrayentes se dirige a crear una comunidad de vida entre los esposos con la finalidad de cumplir, como se ha dicho antes, los fines propios y especficos de la unin en matrimonio, asumiendo los derechos y deberes consustanciales a tal unin con arreglo a la caracterizacin de los mismos predeterminada por la Ley.

Los datos de hecho objetivos (hechos base) que deben emplearse para acreditar la existencia o inexistencia de autntico consentimiento matrimonial a travs de las presunciones, pueden desprenderse de las declaraciones de los contrayentes y/o de terceras personas, de cualquier otra informacin escrita y de cualesquiera otros datos obtenidos durante una investigacin. La determinacin y valoracin de estos hechos objetivos se ha de realizar en forma que permita compatibilizar un doble objetivo: por un lado se ha de garantizar el pleno respeto al ius nubendi como derecho fundamental de las personas y, de otro lado, se ha de evitar que la falsa apariencia de matrimonio que resulta en los casos en que el consentimiento matrimonial se simula pueda acceder al Registro Civil como si de una verdadera unin matrimonial se tratase.

Con la finalidad de facilitar la consecucin de este doble objetivo por parte de los Encargados de los Registros Civiles espaoles, esta Direccin General de los Registros y del Notariado ha acordado hacer pblicas las siguientes orientaciones prcticas:

I. Los datos bsicos de los que cabe inferir la simulacin del consentimiento matrimonial son dos: a) el desconocimiento por parte de uno o ambos contrayentes de los datos personales y/o familiares bsicos del otro y b) la inexistencia de relaciones previas entre los contrayentes. En cuanto a la valoracin de ambos elementos se han de tomar en cuenta los siguientes criterios prcticos:

a) Debe considerarse y presumirse que existe autntico consentimiento matrimonial cuando un contrayente conoce los datos personales y familiares bsicos del otro contrayente (vid. Resoluciones de 2-2. noviembre 2002, 4-6. diciembre 2002, 27-3. octubre 2004, 19-3. octubre 2004, entre otras muchas). Si los contrayentes demuestran conocer suficientemente los datos bsicos personales y familiares mutuos, debe presumirse, conforme al principio general de presuncin de la buena fe, que el matrimonio no es simulado y debe autorizarse o inscribirse, segn los casos.

Para acreditar la existencia de un conocimiento suficiente de los datos personales bsicos mutuos de los contrayentes, deben tenerse presentes estas reglas:

1. El Encargado dispone de un necesario margen de apreciacin para ajustar las normas jurdicas a los caracteres, circunstancias y rasgos del caso concreto, ponderando necesariamente la equidad en la aplicacin de las normas jurdicas (art. 3 n. 2 Cdigo Civil).

2. No puede fijarse una lista cerrada de datos personales y familiares bsicos cuyo conocimiento es exigido, pues ello puede depender de las circunstancias del caso concreto. S puede, sin embargo, proporcionarse una lista de aproximacin con los datos bsicos personales y familiares mutuos ms frecuentes que los contrayentes deberan conocer el uno del otro, utilizando, entre otros, los elementos que proporciona la Resolucin del Consejo de las Comunidades Europeas, de 4 diciembre 1997, sobre las medidas que debern adoptarse en materia de lucha contra los matrimonios fraudulentos (DOCE C 382 de 16 de diciembre de 1997). Tales datos son: fecha y lugar de nacimiento, domicilio, profesin, aficiones relevantes, hbitos notorios, y nacionalidad del otro contrayente, anteriores matrimonios, nmero y datos bsicos de identidad de los familiares ms prximos de uno y otro (hijos no comunes, padres, hermanos), as como las circunstancias de hecho en que se conocieron los contrayentes. Sin embargo, como se ha dicho, estos datos pueden ser exigidos en ciertos casos pero no en otros. La equidad ha de ponderarse por la Autoridad espaola en la valoracin del grado de conocimiento recproco de los datos personales y familiares bsicos de los contrayentes en cada supuesto concreto.

3. El conocimiento de los datos bsicos personales de un contrayente por el otro contrayente debe ser un conocimiento del ncleo conceptual de dichos datos, sin que sea preciso descender a los detalles ms concretos posibles. Por ejemplo, un contrayente demostrar no conocer los datos bsicos del otro contrayente si afirma que ste reside habitualmente en Madrid o en Barcelona, pero desconoce el nombre exacto de la calle o el piso en que se encuentra la vivienda. Se ha de exigir un conocimiento suficiente, no un conocimiento exhaustivo de tales datos.

4. En su caso el desconocimiento de los datos personales y familiares bsicos de un contrayente respecto del otro debe ser claro, evidente y flagrante. Por tanto, el desconocimiento de un solo, singular y aislado dato personal o familiar bsico del otro contrayente no es relevante para inferir automticamente la existencia de un matrimonio simulado. Debe, por tanto, llevarse a cabo una valoracin de conjunto del conocimiento o desconocimiento de un contrayente respecto del otro.

5. Existen otros datos personales del contrayente que son meramente accesorios o secundarios. Pues bien, el conocimiento o desconocimiento de tales datos personales accesorios no es relevante en s mismo (vid. Resolucin de 17-1. de febrero de 2003). Entre tales datos personales accesorios cabe citar: conocimiento personal de los familiares del otro contrayente (no de su existencia y datos bsicos de identidad, como nombres o edades) y hechos de la vida pasada de ambos contrayentes. El conocimiento o desconocimiento de estos datos personales no bsicos es slo un elemento que puede ayudar a la Autoridad espaola a formarse una certeza moral sobre la simulacin o autenticidad del matrimonio, especialmente en casos dudosos, pero debe subrayarse categricamente que en ningn caso estos datos personales no bsicos pueden ser determinantes por s solos para inferir exclusivamente de los mismos la existencia o inexistencia de un matrimonio simulado.

b) Aun cuando los contrayentes puedan desconocer algunos datos personales y familiares bsicos recprocos, ello puede resultar insuficiente a fin de alcanzar la conclusin de la existencia de la simulacin, si se prueba que los contrayentes han mantenido relaciones antes de la celebracin del matrimonio, bien personales, o bien por carta, telfono o Internet que por su duracin e intensidad no permita excluir toda duda sobre la posible simulacin (vid. Resoluciones de 6-3. noviembre 2002, 13-2. noviembre 2002, 23-2. noviembre 2002, 28-1. noviembre 2002, 21-3. diciembre 2002, 23 enero 2003, 3-3. febrero 2003, 26-4. febrero 2003, 3-2. marzo 2003, 29-1. abril 2003, 29-2. abril 2003, entre otras muchas).

Para acreditar la existencia de autnticas y verdaderas relaciones entre los contrayentes, deben tenerse presentes estas reglas:

1. Las relaciones entre los contrayentes pueden referirse a relaciones habidas antes o despus de la celebracin del matrimonio. En este segundo caso, a fin de evitar los supuestos de preconstitucin de la prueba, las relaciones debern presentar un tracto ininterrumpido durante un cierto lapso de tiempo.

2. Las relaciones entre los contrayentes pueden ser relaciones personales (visitas a Espaa o al pas extranjero del otro contrayente), o bien relaciones epistolares o telefnicas o por otro medio de comunicacin, como Internet.

3. El hecho probado de que los contrayentes conviven juntos en el momento presente o tienen un hijo comn es un dato suficiente que acredita la existencia de relaciones personales.

4. El hecho de que los contrayentes no hablen una lengua que ambos comprenden es un mero indicio de que las relaciones personales son especialmente difciles, pero no imposibles. Por tanto, de ese mero dato no cabe inferir, por s solo, que las relaciones personales no existen o no han existido. Ser un dato ms que el Encargado del Registro Civil espaol tendr presente para valorar, junto con otros datos y hechos, la presencia o ausencia de relaciones personales entre ambos contrayentes.

5. El hecho de que el historial de uno de los cnyuges revele matrimonios simulados anteriores es un poderoso indicio de que no existen autnticas relaciones personales entre los contrayentes, sino relaciones meramente figuradas.

6. El hecho de que se haya entregado una cantidad monetaria para que se celebre el matrimonio, siempre que dicho dato quede indubitadamente probado, es, tambin, un poderoso indicio de que no existen relaciones personales entre los contrayentes, ni verdadera voluntad matrimonial. Quedan exceptuadas las cantidades entregadas en concepto de dote, en el caso de los nacionales de terceros pases en los cuales la aportacin de una dote sea prctica normal.

c) De forma complementaria a lo anterior, se ha de sealar que los datos o hechos relativos al matrimonio que no afectan al conocimiento personal mutuo de los contrayentes, ni a la existencia de relaciones previas entre los contrayentes, no son relevantes para inferir de los mismos, aisladamente, la existencia de un matrimonio simulado, sin perjuicio de que en concurrencia con las circunstancias antes enumeradas pueda coadyuvar a formar la conviccin del Encargado en sentido positivo o negativo respecto de la existencia de verdadera voluntad matrimonial. Aunque tampoco puede proporcionarse una lista cerrada de hechos por s solos no relevantes, s pueden enumerarse los ms frecuentes de entre ellos:

1. El hecho de que el contrayente extranjero resida en Espaa sin la documentacin exigida por la legislacin de extranjera. De este dato no se puede inferir, automticamente, la intencin simulatoria de los contrayentes en la celebracin del matrimonio, como ya ha sido declarado en varias ocasiones por este Centro Directivo (vid. Resoluciones de 27-3. octubre 2004, 19-3. octubre 2004).

2. El hecho de que los contrayentes no convivan juntos o nunca hayan convivido juntos cuando existan circunstancias que lo impidan, como la imposibilidad de viajar por razones legales o econmicas.

3. El hecho de que un contrayente no aporte bienes o recursos econmicos al matrimonio, mientras que sea el otro contrayente el que aporte el cien por cien de tales recursos, pues en s mismo, este dato nada dice de una posible intencin simulatoria de los contrayentes o de la autenticidad del consentimiento matrimonial.

4. El hecho de que los contrayentes se hayan conocido pocos meses o semanas antes del enlace tampoco dice nada, en s mismo, sobre la intencin simulatoria de los contrayentes. Es diferente el caso de que los cnyuges hayan contrado matrimonio sin haberse conocido de forma personal previamente, es decir, cuando se conocen el mismo da o pocos das antes de la fecha en la que contraen matrimonio.

5. El hecho de que exista una diferencia significativa de edad entre los contrayentes tampoco dice nada por s slo acerca de la autenticidad y realidad del consentimiento matrimonial, por lo que es un dato que no puede utilizarse, de ningn modo, para inferir nada al respecto, salvo que concurra con otras circunstancias, ya enumeradas, de desconocimiento o falta de relacin personal.

II. En todo caso, es oportuno fijar algunas reglas de funcionamiento adicionales de las presunciones:

1. Tanto por la presuncin general de buena fe como porque el ius nubendi es un derecho fundamental de la persona, es necesario que el Encargado del Registro Civil alcance una certeza moral plena de hallarse en presencia de un matrimonio simulado para acordar la denegacin de la autorizacin del matrimonio o de su inscripcin.

En efecto, si bien no puede exigirse que el Encargado adquiera una conciencia de verdad material absoluta o evidencia total –imposible en el mbito de las presunciones, ya que con ellas el Juez, en este caso el Encargado del Registro, no tiene un conocimiento directo ni indirecto del objeto de la prueba (hecho presunto), sino que deduce ese conocimiento de la prueba de otro hecho distinto (hecho base o indicio) con l unido de forma precisa y directa, segn las reglas del criterio humano que no son otras que las del raciocinio lgico (vid. Sentencia del Tribunal Supremo de 25 de octubre de 1986)–, s es necesario que el Encargado del Registro alcance un convencimiento o conviccin plena en el sentido de concluir la valoracin del conjunto de la prueba y de las audiencias practicadas (vid. Sentencia del Tribunal Supremo de 8 de noviembre de 1986) con un juicio conclusivo de probabilidad cualificada en grado de certeza moral plena sobre la veracidad del hecho de haber mediado un consentimiento simulado, descartando los casos de mera verosimilitud y los de duda o simple probabilidad. Y todo ello con arreglo a los criterios de la sana crtica, esto es, con arreglo a criterios valorativos racionales y a las mximas de experiencia comn. Por ello, si la conviccin de la simulacin no es plena, el matrimonio deber autorizarse o, en su caso, inscribirse.

En tales casos, como antes se ha recordado, queda siempre la posibilidad de que, si surgen posteriormente ms datos o hechos que hagan dudar de la existencia y autenticidad del consentimiento matrimonial, se inste judicialmente la nulidad del matrimonio, a travs del proceso judicial correspondiente (art. 74 Cdigo Civil) por el Ministerio Fiscal, los cnyuges o cualquier persona con inters directo y legtimo (vid. Resolucin de 6 de julio de 1998, Consulta DGRN 1 de junio de 2004, Consulta DGRN 28 de octubre de 2004).

2. En todo caso, el Encargado del Registro Civil que aplica las presunciones judiciales debe incluir en su resolucin, de modo expreso, el razonamiento en virtud del cual dicha Autoridad ha establecido la presuncin, evitando la utilizacin de modelos formularios que, por su generalidad y falta de referencia a las concretas circunstancias particulares del caso concreto, no alcanzan a llenar el requisito imprescindible de la motivacin de la resolucin (cfr. art. 386 n. 2 LEC).

3. Frente a la formulacin de una presuncin judicial, cualquiera de los contrayentes u otra persona legitimada puede practicar una prueba en contrario, la cual puede estar dirigida a demostrar la inexistencia del indicio tomado en cuenta por la Autoridad espaola y/o demostrar la inexistencia del nexo de inferencia entre tal indicio y la situacin de matrimonio simulado (art. 386.3 y 385.2 LEC).

III. Finalmente, resulta oportuno recordar de nuevo, por la importancia de este dato, que si se rechaza la autorizacin o la inscripcin del matrimonio al existir sospechas de simulacin en el matrimonio, siempre es posible instar posteriormente la inscripcin del matrimonio si surgen nuevos datos relevantes, pues en el mbito del Registro Civil no rige el principio de cosa juzgada (vid. Resolucin de 10-1. enero 2005).

Madrid, 31 de enero de 2006.–La Directora General, Pilar Blanco-Morales Limones.

Sres. Jueces Encargados de los Registros Civiles Municipales, Central y Consulares de Espaa.

Análisis

  • Rango: Instruccin
  • Fecha de disposición: 31/01/2006
  • Fecha de publicación: 17/02/2006
Referencias anteriores
Materias
  • Extranjeros
  • Matrimonio
  • Registro Civil

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