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Documento BOE-A-2005-6308

Real Decreto 364/2005, de 8 de abril, por el que se regula el cumplimiento alternativo con carcter excepcional de la cuota de reserva en favor de los trabajadores con discapacidad.

TEXTO

El Real Decreto 27/2000, de 14 de enero, por el que se establecen medidas alternativas de carcter excepcional al cumplimiento de la cuota de reserva del dos por ciento en favor de trabajadores discapacitados en empresas de 50 o ms trabajadores, ha desarrollado reglamentariamente lo dispuesto en el artculo 38.1 de la Ley 13/1982, de 7 de abril, de integracin social de minusvlidos, que establece que las empresas pblicas y privadas que empleen a 50 o ms trabajadores estarn obligadas a que, al menos, el dos por ciento de stos sean trabajadores con discapacidad, e incluye, asimismo, la posibilidad de que, excepcionalmente, los empresarios obligados al cumplimiento de la referida cuota de reserva puedan quedar exentos de esta obligacin, cuando as se recoja en acuerdos dentro de una negociacin colectiva sectorial de mbito estatal o, en su defecto, de mbito inferior, o por opcin voluntaria del empresario, debidamente comunicada a la autoridad laboral, siempre y cuando se apliquen las medidas alternativas que se determinen reglamentariamente.

En la gestin de los procedimientos establecidos en el mencionado Real Decreto 27/2000, de 14 de enero, se han detectado dificultades y disfunciones que obstaculizan la correcta aplicacin de las medidas alternativas previstas, lo que aconseja la simplificacin y agilizacin de dichos procedimientos, y en este sentido la disposicin adicional tercera del Real Decreto 290/2004, de 20 de febrero, por el que se regulan los enclaves laborales como medida de fomento del empleo de las personas con discapacidad, ha establecido un plazo de seis meses desde la entrada en vigor de este real decreto para proceder a la modificacin del citado Real Decreto 27/2000, de 14 de enero.

En su virtud, a propuesta del Ministro de Trabajo y Asuntos Sociales, de acuerdo con el Consejo de Estado y previa deliberacin del Consejo de Ministros en su reunin del da 8 de abril de 2005,

D I S P O N G O :
Artculo 1. Cumplimiento alternativo de la obligacin de reserva de plantilla en favor de los trabajadores con discapacidad. Supuestos excepcionales para la exencin.

1. Las empresas pblicas y privadas que estn obligadas a contratar personas con discapacidad en los trminos previstos en el artculo 38.1 de la Ley 13/1982, de 7 de abril, de integracin social de minusvlidos, podrn excepcionalmente quedar exentas de esta obligacin, tal y como prev el referido artculo, de forma parcial o total, bien a travs de acuerdos recogidos en la negociacin colectiva sectorial de mbito estatal y, en su defecto, de mbito inferior, a tenor de lo dispuesto en el artculo 83.2 y 3 del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, aprobado por el Real Decreto legislativo 1/1995, de 24 de marzo, bien, en ausencia de aqullos, por opcin voluntaria del empresario, por los motivos establecidos en el apartado siguiente, siempre que en ambos supuestos se aplique alguna de las medidas sustitutorias, alternativa o simultneamente, que se regulan en este real decreto, en desarrollo de la mencionada Ley 13/1982, de 7 de abril.

2. Se entender que concurre la nota de excepcionalidad en los siguientes supuestos:

a) Cuando la no incorporacin de un trabajador con discapacidad a la empresa obligada se deba a la imposibilidad de que los servicios pblicos de empleo competentes, o las agencias de colocacin, puedan atender la oferta de empleo presentada despus de haber efectuado todas las gestiones de intermediacin necesarias para dar respuesta a los requerimientos de aqulla y concluirla con resultado negativo, por la inexistencia de demandantes de empleo con discapacidad inscritos en la ocupacin indicada o, aun existiendo, cuando acrediten no estar interesados en las condiciones de trabajo ofrecidas en dicha oferta.

b) Cuando existan, y as se acrediten por la empresa obligada, cuestiones de carcter productivo, organizativo, tcnico o econmico que motiven la especial dificultad para incorporar trabajadores con discapacidad a la plantilla de la empresa. Como acreditacin de dichas circunstancias, los servicios pblicos de empleo podrn exigir la aportacin de certificaciones o informes de entidades pblicas o privadas de reconocida capacidad, distintas de la empresa solicitante.

3. Las empresas sealadas en el apartado 1 debern solicitar de los servicios pblicos de empleo competentes la declaracin de excepcionalidad con carcter previo a la adopcin de las medidas alternativas reguladas en este real decreto.

Cuando la causa de excepcionalidad que se alegue sea la recogida en el apartado 2.a), los servicios pblicos de empleo competentes resolvern sobre la solicitud presentada, y declararn, en su caso, la inexistencia total o parcial de demandantes de empleo, con mencin expresa de las ocupaciones solicitadas. Para dicha resolucin se deber tener en cuenta la certificacin expedida al efecto por la oficina de empleo que gestione la oferta presentada. La declaracin de excepcionalidad y la adopcin de las medidas alternativas recogidas en el artculo 2 estar limitada al nmero de vacantes para trabajadores con discapacidad que, tras la tramitacin de la correspondiente oferta de empleo, haya resultado imposible cubrir. Cuando la oferta se hubiera presentado ante una agencia de colocacin, el resultado negativo, en su caso, del sondeo de demandantes de empleo con discapacidad se remitir al servicio pblico de empleo competente que, previas las actuaciones de comprobacin que se estimen pertinentes, resolver al respecto.

Cuando la causa de excepcionalidad que se alegue sea la recogida en el apartado 2.b), los servicios pblicos de empleo competentes resolvern sobre la concurrencia de las causas alegadas en la solicitud.

En ambos supuestos el plazo para resolver sobre la excepcionalidad solicitada ser de dos meses, contados desde la fecha de presentacin de la solicitud. Transcurrido dicho plazo sin que recaiga resolucin administrativa expresa, se entender que sta es positiva.

4. La declaracin de excepcionalidad a que se hace referencia en este artculo tendr una validez de tres aos desde la resolucin sobre ella. Transcurrido el plazo de validez de la declaracin de excepcionalidad, las empresas debern solicitar una nueva declaracin, en el caso de persistir la obligacin principal.

Artculo 2. Medidas alternativas.

1. Las medidas alternativas que las empresas podrn aplicar para cumplir la obligacin de reserva de empleo en favor de las personas con discapacidad son las siguientes:

a) La celebracin de un contrato mercantil o civil con un centro especial de empleo, o con un trabajador autnomo con discapacidad, para el suministro de materias primas, maquinaria, bienes de equipo o cualquier otro tipo de bienes necesarios para el normal desarrollo de la actividad de la empresa que opta por esta medida.

b) La celebracin de un contrato mercantil o civil con un centro especial de empleo, o con un trabajador autnomo con discapacidad, para la prestacin de servicios ajenos y accesorios a la actividad normal de la empresa.

c) Realizacin de donaciones y de acciones de patrocinio, siempre de carcter monetario, para el desarrollo de actividades de insercin laboral y de creacin de empleo de personas con discapacidad, cuando la entidad beneficiaria de dichas acciones de colaboracin sea una fundacin o una asociacin de utilidad pblica cuyo objeto social sea, entre otros, la formacin profesional, la insercin laboral o la creacin de empleo en favor de las personas con discapacidad que permita la creacin de puestos de trabajo para aqullas y, finalmente, su integracin en el mercado de trabajo.

d) La constitucin de un enclave laboral, previa suscripcin del correspondiente contrato con un centro especial de empleo, de acuerdo con lo establecido en el Real Decreto 290/2004, de 20 de febrero, por el que se regulan los enclaves laborales como medida de fomento del empleo de las personas con discapacidad.

2. El importe anual de los contratos mercantiles o civiles con centros especiales de empleo o con trabajadores autnomos con discapacidad y de los contratos entre los centros especiales de empleo y las empresas colaboradoras para la constitucin de enclaves laborales de las medidas previstas en los prrafos a), b) y d) del apartado anterior habr de ser, al menos, tres veces el indicador pblico de renta de efectos mltiples (IPREM) anual por cada trabajador con discapacidad dejado de contratar por debajo de la cuota del dos por ciento.

El importe anual de la medida alternativa prevista en el prrafo c) del apartado anterior habr de ser, al menos, de un importe de 1,5 veces el IPREM anual por cada trabajador con discapacidad dejado de contratar por debajo de la cuota del dos por ciento.

Artculo 3. Determinacin de las medidas alternativas que se deban adoptar.

Las empresas, para optar por alguna de las medidas alternativas recogidas en el artculo 2, debern solicitarlo con carcter previo a su aplicacin, de forma conjunta con la solicitud de declaracin de excepcionalidad, haciendo expresin de lo siguiente:

a) En el caso de optar por cualquiera de las medidas alternativas previstas en el artculo 2.1.a) y b), se consignar el contratista, el objeto del contrato, el nmero de trabajadores con discapacidad a los que equivale la contratacin y el importe y duracin de la medida.

b) Cuando se opte por la utilizacin de la medida prevista en el artculo 2.1.c), se recoger la fundacin o asociacin de utilidad pblica destinataria, el nmero de contratos con trabajadores con discapacidad a los que vaya a sustituir y el importe de la medida.

c) Cuando se opte por la utilizacin de la medida prevista en el artculo 2.1.d), se recogern los datos identificativos del centro especial de empleo con el que se suscriba el correspondiente contrato, el nmero de trabajadores con discapacidad que se van a ocupar en el enclave laboral y el nmero de trabajadores con discapacidad dejados de contratar por debajo de la cuota del dos por ciento a los que equivalen.

Los servicios pblicos de empleo resolvern sobre la declaracin de excepcionalidad y las medidas alternativas aplicadas en una misma resolucin administrativa, a la que ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 1.3.

Artculo 4. Obligaciones de los centros especiales de empleo y de las fundaciones y asociaciones de utilidad pblica.

1. Los centros especiales de empleo que celebren contratos de los previstos en las medidas previstas en el artculo 2.1.a), b) y d) debern destinar los recursos necesarios para el cumplimiento de las obligaciones relativas, adems de a la prestacin de servicios de ajuste personal o social que requieran sus trabajadores con discapacidad, a las precisas para desarrollar acciones que promuevan su trnsito hacia el mercado de trabajo no protegido, tales como la formacin permanente de los trabajadores con discapacidad o la adaptacin de stos a las nuevas tecnologas.

2. Las fundaciones o asociaciones de utilidad pblica a las que se refiere la medida prevista en el artculo 2.1.c) destinarn las donaciones o acciones de patrocinio a las actividades que se indican en l.

3. Anualmente, los centros especiales de empleo y las entidades referidas en la medida prevista en el artculo 2.1.c) presentarn ante el servicio pblico de empleo correspondiente una memoria sobre la tipologa de las acciones que se han realizado y los recursos financieros aplicados a dichas acciones.

Artculo 5. Seguimiento.

Los servicios pblicos de empleo efectuarn el seguimiento del cumplimiento de la adopcin de las medidas y de las obligaciones establecidas en este real decreto, en los trminos que se recojan en su normativa de desarrollo.

Artculo 6. Competencia.

1. La competencia para dictar las resoluciones y efectuar el seguimiento a que se refiere este real decreto corresponder al Servicio Pblico de Empleo Estatal o a los servicios pblicos de empleo autonmicos en razn al territorio en que est ubicada la empresa.

Cuando la empresa est ubicada en el territorio de una sola comunidad autnoma, la competencia se ejercer por el servicio pblico de empleo de dicha comunidad autnoma, salvo que sta no tenga transferidas las competencias en materia de polticas activas de empleo; en este caso, la competencia la ejercer el Servicio Pblico de Empleo Estatal.

Cuando la empresa disponga de centros de trabajo en ms de una comunidad autnoma, la competencia corresponder al Servicio Pblico de Empleo Estatal. No obstante, en el supuesto de que al menos el 85 por ciento de la plantilla radique en el mbito territorial de una comunidad autnoma, ser competente el servicio pblico de empleo de dicha comunidad autnoma.

2. Cuando en aplicacin de lo dispuesto en el apartado anterior la competencia corresponda al Servicio Pblico de Empleo Estatal, ser ejercida por el director provincial del Servicio Pblico de Empleo Estatal competente en el territorio donde est ubicada la empresa o, si sta dispone de centros de trabajo ubicados en ms de una provincia o comunidad autnoma, por el Director General del Servicio Pblico de Empleo Estatal.

Disposicin adicional primera. Cuantificacin de la obligacin de reserva.

A los efectos del cmputo del dos por ciento de trabajadores con discapacidad en empresas de 50 o ms trabajadores, se tendrn en cuenta las siguientes reglas:

a) El perodo de referencia para dicho clculo sern los 12 meses inmediatamente anteriores, durante los cuales se obtendr el promedio de trabajadores empleados, incluidos los contratados a tiempo parcial, en la totalidad de centros de trabajo de la empresa.

b) Los trabajadores vinculados por contratos de duracin determinada superior a un ao se computarn como trabajadores fijos de plantilla.

c) Los contratados por trmino de hasta un ao se computarn segn el nmero de das trabajados en el perodo de referencia. Cada 200 das trabajados o fraccin se computarn como un trabajador ms.

Cuando el cociente que resulte de dividir por 200 el nmero de das trabajados en el citado perodo de referencia sea superior al nmero de trabajadores que se computan, se tendr en cuenta, como mximo, el total de dichos trabajadores.

A los efectos del cmputo de los 200 das trabajados previsto en los prrafos anteriores, se contabilizarn tanto los das efectivamente trabajados como los de descanso semanal, los das festivos y las vacaciones anuales.

Disposicin adicional segunda. Comunidades autnomas que hayan asumido el traspaso de la gestin.

Las comunidades autnomas que hayan asumido el traspaso de la gestin realizada por el Servicio Pblico de Empleo Estatal en el mbito del trabajo, el empleo y la formacin podrn acomodar el procedimiento establecido en este real decreto a las normas propias de su organizacin interna.

Disposicin transitoria primera. Procedimientos en tramitacin.

Los procedimientos iniciados con anterioridad a la entrada en vigor de este real decreto al amparo del Real Decreto 27/2000, de 14 de enero, por el que se establecen medidas alternativas de carcter excepcional al cumplimiento de la cuota de reserva del dos por ceinto en favor de trabajadores discapacitados en empresas de 50 o ms trabajadores, continuarn tramitndose conforme a las normas que regan a la fecha de su iniciacin.

Disposicin transitoria segunda. Enclaves existentes a la entrada en vigor del Real Decreto 290/2004, de 20 de febrero.

A las empresas colaboradoras que tengan constituidos enclaves laborales anteriores a la entrada en vigor del Real Decreto 290/2004, de 20 de febrero, por el que se regulan los enclaves laborales como medida de fomento del empleo de las personas con discapacidad, y que opten por la aplicacin de dichos enclaves como medida alternativa no les sern de aplicacin los procedimientos regulados en los artculos 1 y 3 de este real decreto. No obstante, estarn obligadas a comunicar dicha opcin al servicio pblico de empleo competente, con indicacin de los datos recogidos en el artculo 3.c).

Disposicin derogatoria nica. Derogacin normativa.

Queda derogado el Real Decreto 27/2000, de 14 de enero, por el que se establecen medidas alternativas de carcter excepcional al cumplimiento de la cuota de reserva del dos por ciento en favor de trabajadores discapacitados en empresas de 50 o ms trabajadores, excepto su disposicin adicional segunda, referida a la adecuacin normativa del Real Decreto 1451/1983, de 11 de mayo, sobre empleo selectivo y medidas de fomento de empleo de los trabajadores minusvlidos, que continuar en vigor.

Asimismo, queda derogada, en cuanto se oponga a lo establecido en este real decreto, la Orden del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, de 24 de julio de 2000, por la que se regula el procedimiento administrativo referente a las medidas de carcter excepcional al cumplimiento de la cuota de reserva del dos por ciento en favor de trabajadores discapacitados en empresas de 50 o ms trabajadores, reguladas por el Real Decreto 27/2000, de 14 de enero.

Disposicin final primera. Facultad de desarrollo y ejecucin.

Se autoriza al Ministro de Trabajo y Asuntos Sociales a dictar cuantas disposiciones sean necesarias para el desarrollo y ejecucin de lo dispuesto en este real decreto.

Asimismo, el Ministro de Trabajo y Asuntos Sociales podr modificar los mdulos de los contratos mercantiles o civiles u otras medidas alternativas que sirven de base para determinar el cumplimiento de la obligacin alternativa. Igualmente, a la vista de la experiencia en la aplicacin de la medida alternativa prevista en el artculo 2.1.c), podr modificar la determinacin de las entidades beneficiarias.

Disposicin final segunda. Actualizacin de la relacin identificativa de centros especiales de empleo.

El Servicio Pblico de Empleo Estatal, o el organismo competente de la comunidad autnoma, mantendr actualizada una relacin identificativa de centros especiales de empleo para facilitar la aplicacin de las medidas alternativas reguladas en este real decreto.

Disposicin final tercera. Habilitacin competencial.

Este real decreto se dicta al amparo del artculo 149.1.7. de la Constitucin, que atribuye al Estado competencia exclusiva en materia de legislacin laboral.

Disposicin final cuarta. Entrada en vigor.

El presente real decreto entrar en vigor el da siguiente al de su publicacin en el Boletn Oficial del Estado

Dado en Madrid, el 8 de abril de 2005.

JUAN CARLOS R.

El Ministro de Trabajo y Asuntos Sociales,

JESS CALDERA SNCHEZ-CAPITN

Análisis

  • Rango: Real Decreto
  • Fecha de disposición: 08/04/2005
  • Fecha de publicación: 20/04/2005
  • Entrada en vigor: 21 de abril de 2005.
Referencias posteriores

Criterio de ordenación:

  • SE DICTA DE CONFORMIDAD con el art. 2.1.c), sobre utilizacin de las donaciones recibidas para promocin del deporte paralmpico: Orden TAS/2787/2005, de 29 de agosto (Ref. BOE-A-2005-15048).
Referencias anteriores
  • DEROGA:
    • En cuanto se oponga la Orden de 24 de julio de 2000 (Ref. BOE-A-2000-15125).
    • Salvo la disposicin adicional 2, el Real Decreto 27/2000, de 14 de enero (Ref. BOE-A-2000-1547).
  • DE CONFORMIDAD con la disposicin adicional 3 del Real Decreto 290/2004, de 20 de febrero (Ref. BOE-A-2004-3277).
Materias
  • Discapacidad
  • Empresas
  • Empresas pblicas
  • Plantillas
  • Trabajo

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