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Documento BOE-A-2001-20250

Resolución de 18 de septiembre de 2001, de la Dirección General de los Registros y del Notariado, en el recurso gubernativo interpuesto por "Ayllón Grupo Corporativo, Sociedad Anónima", en liquidación, contra la negativa del Registrador Mercantil de Madrid número VIII, don Antonio Hueso Gallo, a abrir la hoja registral de una sociedad.

Publicado en:
«BOE» núm. 260, de 30 de octubre de 2001, páginas 39620 a 39622 (3 págs.)
Sección:
III. Otras disposiciones
Departamento:
Ministerio de Justicia
Referencia:
BOE-A-2001-20250

TEXTO ORIGINAL

En el recurso gubernativo interpuesto por don Manuel Ayllón

Montesinos, como liquidador único de "Ayllón Grupo Corporativo, Sociedad

Anónima", en liquidación, contra la negativa del Registrador Mercantil

de Madrid, número VIII, don Antonio Hueso Gallo, a abrir la hoja registral

de una sociedad.

Hechos

I

Con fecha 4 de diciembre de 1998, el entonces administrador único

de la sociedad "Ayllón Grupo Corporativo, Sociedad Anónima", don Manuel

Ayllón Montesinos expidió certificación a fin de instar, en virtud de los

artículos 378.5 y 378.7 del Reglamento del Registro Mercantil, la apertura

de la hoja registral de la sociedad, y expone que la sociedad,

aproximadamente desde 1994, ha cesado en su actividad, por lo que desde entonces

las cuentas anuales no han sido ni aprobadas ni sometidas a aprobación

por la Junta general de socios de la sociedad, por lo que no ha sido posible

proceder a su depósito en el Registro Mercantil.

II

Presentada la referida certificación en el Registro Mercantil de Madrid,

fue calificada con la siguiente nota: "El Registrador Mercantil que suscribe

previo examen y calificación del documento precedente de conformidad

con los artículos 18-2 del Código de Comercio y 6 del Reglamento del

Registro Mercantil, ha resuelto no practicar la inscripción solicitada por

haber observado el/los siguiente/s defecto/s que impiden su práctica.

Defectos: Se devuelve al presentante, sin practicar operación registral alguna

por cuanto el precedente documento no contiene acto alguno inscribible,

ni puede considerarse comprendido dentro del apartado 5 del artículo

378 del Reglamento del Registro Mercantil. En el plazo de 2 meses a contar

de esta fecha se puede interponer recurso Gubernativo de acuerdo con

los Artículos 66 y siguientes del Reglamento del Registro Mercantil. Madrid,

1 de febrero de 1999. El Registrador. Firma ilegible".

III

Don Manuel Ayllón Montesinos, como liquidador único de "Ayllón

Grupo Corporativo, Sociedad Anónima", en liquidación, interpuso recurso de

reforma contra la anterior calificación, y alegó: Que conforme a los artículos

378.5 y 7 del Reglamento del Registro Mercantil y 3 del Código Civil se

considera que se dan todos los requisitos necesarios para la reapertura

de la hoja registral, ya que según se desprende de la certificación que

se adjunta, la sociedad no ha aprobado sus cuentas anuales porque desde

el ejercicio correspondiente a 1994 no ha realizado actividad alguna, por

lo que éstas ni siquiera se han sometido a aprobación. Que la calificación

del Registrador contraviene el principio de uniformidad de la calificación

(artículo 60 del Reglamento del Registro Mercantil). Que el interés de abrir

la hoja registral de la sociedad no es otro que poder inscribir la disolución

de la sociedad y regularizar su situación registral.

IV

El Registrador Mercantil número III de Madrid, acordó desestimar el

recurso de reforma interpuesto, manteniendo en todos sus términos la

nota de calificación recurrida, e informó: Que la única cuestión que se

plantea en el presente recurso es la referente a si la inactividad social

constituye motivo o razón suficiente para no depositar en el Registro

Mercantil las cuentas anuales y, en consecuencia, alegada dicha inactividad,

es procedente la reapertura de la hoja registral de la sociedad

correspondiente, conforme a lo establecido en el apartado 5 del artículo 378

del Reglamento del Registro Mercantil. Que dicho documento no contiene

petición alguna y el Registrador tuvo que deducir que lo que se pretendía

con el mismo era la reapertura de la hoja registral para poder inscribir

dos escrituras que estaban presentadas y cuya inscripción estaba

suspendida, por la falta de depósito de las cuentas anuales de la sociedad. Que

se considera que el apartado 5 del artículo 378 del Reglamento del Registro

Mercantil no puede tener otra interpretación que la de que formuladas

las cuentas anuales de la sociedad por los administradores y reunida la

Junta general esta acuerde expresamente no aprobarlas. En consecuencia

no cabe incluir en este precepto el de la no formulación de las cuentas

por los administradores y, consecuentemente, la no celebración de Junta

alguna, pues ello supone, además, el incumplimiento por parte de aquéllos

de la obligación que la ley le impone de formular las cuentas dentro de

los tres meses siguientes a la finalización del ejercicio social y de convocar

la Junta dentro de los seis meses siguientes a dicha finalización. Que,

por otra parte, no alude para nada el recurrente a lo que establece el

apartado 5 del artículo 378 citado. Que la sociedad "Ayllón Grupo

Corporativo, Sociedad Anónima", no ha presentado para su depósito las

cuentas anuales desde el ejercicio de 1992, último depositado por lo que, aun

admitiéndose la tesis del recurrente, la certificación presentada solamente

servirá para las cuentas correspondientes al ejercicio 1997, pero estaría

fuera del plazo que establece el artículo 378 para las de ejercicios

anteriores.

V

El recurrente se alzó contra el anterior acuerdo, manteniéndose en

sus alegaciones, y añadió: Que del apartado 5 del artículo 378 del

Reglamento del Registro Mercantil se desprende que hay dos formas de evitar

el cierre de la hoja registral o de proceder a su reapertura: a) mediante

copia autorizada del acta notarial de la Junta; y b) mediante certificación

del órgano de administración que acredite la falta de aprobación por la

Junta, pero en ningún caso se establece la obligatoriedad del acuerdo

expreso de la Junta rechazando las cuentas sometidas a su aprobación,

por lo que se entiende que este caso es encuadrable en el apartado 5

del artículo 378 del Reglamento del Registro Mercantil. Que si la

certificación a efectos de reapertura de la hoja tuviese que presentarse en

el mismo plazo que la que impide el cierre de la hoja registral, el artículo

378.7 del Reglamento del Registro Mercantil no tendría sentido, pues ya

se habría evitado el cierre de la hoja y no habría que proceder a su

reapertura. El supuesto del citado artículo se aplica en aquellos casos en

que la hoja registral ya ha sido cerrada por no haberse presentado en

el plazo del artículo 378.5 del Reglamento referido la certificación o las

cuentas.

Fundamentos de Derecho

Vistos los artículos 221 de la Ley de Sociedades Anónimas (redactado

según disposición adicional segunda -apartado 20- y disposición final

segunda de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada); 84 de la Ley

de Sociedades de Responsabilidad Limitada; los artículos 6 y 378 y la

disposición transitoria quinta del Reglamento del Registro Mercantil; y

las Resoluciones de 24 de junio de 1997, 19 de octubre de 1998, 22 de

julio y 28 de octubre de 1999 y 13 de julio de 2001.

1. Se debate en el presente recurso sobre la posibilidad de que, cerrada

la hoja de la sociedad, conforme al artículo 378 del Reglamento del Registro

Mercantil, por falta de depósito de las cuentas anuales de determinados

ejercicios sociales, aquélla sea abierta (conforme al apartado 7 de dicho

precepto (mediante la presentación por el administrador de la sociedad

de una certificación en la que se expresa que dichas cuentas no han sido

aprobadas por no haber sido formuladas por el órgano de administración

y haber cesado dicha sociedad en su actividad.

A juicio del Registrador, no es admisible, a los efectos del artículo

378.5 del Reglamento del Registro Mercantil, como causa de no aprobación

de las cuentas, la falta de formulación de las mismas por los

administradores.

2. El defecto no puede ser confirmado si se tiene en cuenta: a) Que

el mandato normativo contenido en el artículo 221 de la Ley de Sociedades

Anónimas (redactado según disposición adicional segunda (apartado 20

y disposición final segunda de la Ley de Sociedades de Responsabilidad

Limitada; aplicable al presente caso, conforme al artículo 84 de esta Ley)

así como en el artículo 378 y en la disposición transitoria quinta del

Reglamento del Registro Mercantil, no deja lugar a dudas: el cierre del Registro

únicamente procede para el caso de incumplimiento de una obligación,

la de depositar las cuentas anuales, y no por el hecho de que no hayan

sido aprobadas o porque los administradores no las hayan formulado;

b) Que, dichas normas, por su carácter sancionador, han de ser objeto

de interpretación estricta, y atendiendo además a los principios de

legalidad y tipicidad a que están sujetas las infracciones administrativas y

su régimen sancionador, con base en la consolidada doctrina del Tribunal

Constitucional sobre la aplicación de similares principios a los ilícitos

penales y administrativos (cfr. artículo 25 de la Constitución y Resoluciones

de 24 de junio de 1997, 19 de octubre de 1998 y 22 de julio y 28 de

octubre de 1999); y c) Que, por ello, al condicionarse el levantamiento

del cierre registral únicamente a la acreditación de la falta de aprobación

en la forma prevista en el artículo 378.5 del Reglamento del Registro

Mercantil, que establece como uno de medios de justificación la certificación

del órgano de administración con expresión de la causa de la falta de

aprobación, sin que se distinga según cuál sea dicha causa, excede del

ámbito de la calificación del Registrador determinar si la expresada resulta

o no suficiente a tales efectos.

Esta Dirección General ha acordado estimar el recurso y revocar la

decisión y la nota del Registrador.

Madrid, 18 de septiembre de 2001.-La Directora general, Ana

López-Monís Gallego.

Sr. Registrador Mercantil de Madrid, VIII.

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