En el recurso gubernativo interpuesto por la Procuradora de los
Tribunales doña Ana Espinosa Troyano, en nombre del Banco de Inversión
y Servicios Financieros (BISF), contra la negativa de don Ángel García
Miranda, Registrador de la Propiedad de Madrid, número 23, a inscribir
una escritura de resolución de contrato de arrendamiento financiero, en
virtud de apelación del señor Registrador.
Hechos
I
El día 31 de enero de 1991, mediante escritura otorgada ante el Notario
de Madrid don Antonio Uribe Sorribes, se concertó entre "Banco de
Inversión y Servicios Financieros, Sociedad Anónima" (BISF) y "Electrificaciones
del Sur, Sociedad Anónima", un contrato de arrendamiento financiero,
de conformidad con lo dispuesto en la Ley 26/1988, de 19 de julio, y
con las condiciones que en la misma se indican, por el que el primero
cedía en arrendamiento financiero a la segunda un local comercial de
su propiedad por compra a la arrendataria, situado en la planta primera
de un edificio en la calle de O'Donnell, número 19, concediéndose a
"Electrificaciones del Sur, Sociedad Anónima", el derecho de opción de compra,
y, entre las condiciones generales pactadas, se estipula que se concierta
por un período fijo e irrevocable de ciento veinte meses, contados desde
la fecha de la escritura; que el arrendamiento en vigor podrá resolverse
de pleno derecho por la falta de pago de cualquiera de los plazos pactados
para el pago de la renta acordada como precio de arrendamiento
(artículo 20) y, en caso de resolución del contrato, tendrá el arrendador
derecho a exigir el cumplimiento del contrato, la posesión del inmueble
y, en concepto de cláusula penal, una indemnización (artículo 21). Que
atendiendo a la imposibilidad material manifestada por los deudores de
hacer frente a las obligaciones contraídas y, en especial, al pago de las
cantidades reclamadas, se presentó demanda que correspondió al Juzgado
de Primera Instancia número 44 de Madrid, número 2, autos 1.027/1992.
El día 3 de octubre de 1993 se otorgó escritura de resolución del contrato
de arrendamiento financiero ante el Notario de Madrid don José Manuel
Senante Romero, renunciando "Electrificaciones del Sur, Sociedad
Anónima" a cualquier derecho que pudiera corresponderle y, en especial, a
la opción de compra y devolviendo al "Banco de Inversión y Servicios
Financieros, Sociedad Anónima" la posesión del inmueble, liberando esta
entidad a "Electrificaciones del Sur, Sociedad Anónima"yalaentidad
avalista de las obligaciones, compromisos derivados y consecuencia del
contrato referido.
II
Presentada copia de la última escritura referida en el Registro de la
Propiedad de Madrid, número 23, a fin de que se cancelen los asientos
corres pondientes a la escritura de arrendamiento
financieroy,consecuentemente, el derecho de opción de compra, fue calificada con la siguiente
nota: "Suspendida la inscripción del precedente documento que causó el
asiento 20 del Diario 11, por los siguientes defectos subsanables: 1. o No
acompañarse como documento complementario, testimonio de la
resolución judicial aceptando el desistimiento del actor, ``Banco de Inversión
y Servicios Financieros, Sociedad Anónima'', en anagrama BISF, respecto
a los autos 1.027/1992, que tramita el Juzgado de Primera Instancia
número 44 de Madrid, como consecuencia de demanda presentada por impago
de las cuotas de la renta pactada por la demandada ``Electrificaciones
del Sur, Sociedad Anónima'', para evitar un fallo judicial distinto del que
resulta del presente documento de resolución contractual, y 2. o No
acompañarse, también como documento complementario, la acreditación de
haberse consignado en un establecimiento bancario o caja oficial el importe
de los cánones o plazos ya pagados, por analogía de lo dispuesto en los
artículos 10, 11 y 23 de la Ley Hipotecaria y 175.6. a de su Reglamento
y a solicitud verbal del presentante tomo anotaciones preventiva por
término de sesenta días, en el tomo 1.725-157 del archivo, folio 102, finca
número 2.478, letra Ch, conforme al artículo 65 de dicha Ley. Puede
interponerse recurso gubernativo de esta nota calificatoria en la forma y plazo
que determinan los artículos 112 y siguientes del Reglamento Hipotecario.
Madrid, 17 de enero de 1994.-El Registrador, Ángel García Miranda".
III
La Procuradora de los Tribunales doña Ana Espinosa Troyano, en
nombre de Banco de Inversión y Servicios Financieros (BISF), interpuso recurso
gubernativo contra la anterior calificación y alegó: A) Sobre el motivo
primero, necesidad de aportar auto aceptando el desistimiento. Se
acompaña copia del auto de desistimiento del Juzgado de Primera Instancia
número 44, de Madrid, en el procedimiento de mayor cuantía 1.027/1992,
seguido por el "Banco de Inversión y Servicios Financieros, Sociedad
Anónima" contra "Electrificaciones del Sur, Sociedad Anónima", habiéndose
solicitado testimonio de dicho auto. B) Sobre el motivo segundo, necesidad
de consignar las rentas ya pagadas por analogía con los artículos 10, 11
y 23 de la Ley Hipotecaria. 1. Que el "leasing" tiene naturaleza jurídica
propia y, por tanto, no le es aplicable la legislación sobre venta a plazos.
2. Que existen varias Sentencias del Tribunal Supremo sobre el
arrendamiento financiero, casi todas referidas a bienes muebles, pero el objeto
del contrato no afecta a su naturaleza jurídica. Entre dichas Sentencias
cabe destacar las más relevantes, la de 28 de marzo de 1978, 10 de abril
de 1981, 18 de noviembre de 1983, 26 de junio de 1986, 28 de mayo de 1990,
22 de mayo de 1992 y 30 de junio de 1993, cuya doctrina se resume en
que el "leasing" es un contrato complejo y atípico, gobernado por sus
específicas estipulaciones y de contenido no único, siendo posible su
otorgamiento en lícito ejercicio del principio de autonomía negocial y de
libertad de pactos que proclama el artículo 1.255 del Código Civil. Que esta
doctrina consolidada aleja el contrato de arrendamiento financiero de la
Ley de Ventas a plazos de 1965, ya que existe diferencia entre ambos
negocios, venta-arrendamiento y que el objeto de la operación es un
inmueble. Que el arrendamiento financiero tiene un carácter especial, es una
operación de las denominadas "lease-back", coinciden las personas de
vendedor (proveedor) y concesionario. Que puede discutirse si la intención
subyacente es el arriendo o la financiación, pero no puede tratarse de
una compraventa, ya que el inmueble pertenecía a la misma persona que
figura luego como arrendataria financiera. 3. Que en virtud de lo alegado
por la parte recurrente en la Resolución de 17 de diciembre de 1993,
se desprende que la propiedad sobre el bien pertenece a la compañía
de "leasing", quedando en su definitiva propiedad si el arrendatario no
ejercita la opción de compra y, en cualquier caso, el arrendatario viene
obligado al pago del precio del arrendamiento. Esta obligación es
antecedente de la obligación, coetáneo a la misma, y lo será posterior si el
arrendatario no ejercita la opción de compra sin que ello le libre de pagar
parte alguna del precio de arrendamiento. 4. Que es indispensable
delimitar las normas que lo rigen: a) Leyes especiales: Real Decreto 15/1977,
de 25 de febrero, y Real Decreto 1669/1980, de 31 de julio, que extendía
el ámbito de aplicación del primero a las operaciones que tuvieran por
objeto bienes inmuebles; Ley 26/1988, de 29 de julio, disposición adicional
séptima, regula tanto el "leasing" mobiliario como inmobiliario; b) Lo
pactado e inscrito (ley entre las partes) que, según el Tribunal Supremo y
artículo 1.255 del Código Civil, se rige por sus propias estipulaciones.
Que deben respetarse los pactos que han sido objeto de inscripción. Que
de no hacerse así por el Registrador sería un atentado contra la fe pública
registral y causaría tremenda inseguridad jurídica; c) Que en lo no pactado
por las partes y no previsto en las leyes especiales deben regir las normas
generales: Artículos 1.255, 1.091, 1.278 y 348 del Código Civil. 5. La
interpretación analógica no procede si existe regulación expresa aceptada por
las partes de acuerdo con la ley especial e inscrita debidamente en el
Registro de la Propiedad. Que, por tanto, se rige por la Ley 26/1988, y
sólo en cuanto ella lo permite por las cláusulas que las partes determinen,
en uso de la autonomía de la voluntad (artículo 1.255 del Código Civil).
Que junto a dichas normas existen una serie de normas de índole fiscal.
6. Del defecto registral. Que al día de presentación de la escritura objeto
de debate, la situación registral de la finca era la siguiente: La propiedad
estaba reconocida al "Banco de Inversiones y Servicios Financieros,
Sociedad Anónima", que a su vez tenía concertada una operación de
arrendamiento financiero con "Electrificaciones del Sur, Sociedad Anónima",
y posteriormente tuvieron acceso al Registro múltiples anotaciones de
embargo, por parte de los acreedores de la arrendataria, quedando
subsistentes cuatro el día que tuvo acceso al Registro la escritura de resolución,
siendo lo embargado en todas las anotaciones existentes los derechos de
arrendamiento financiero y de opción de compra. Que al día de la fecha
todos los embargos han sido cancelados o caducados. 7. Que, como
consideración final, hay que señalar que no puede exigirse la consignación
de las rentas recibidas pues, como establece el contrato inscrito, de acuerdo
con lo dispuesto por las partes y sin contravenir la ley necesaria, esas
rentas en el caso que se trata (resolución por incumplimiento), quedarán
en favor del arrendador como indemnización por el uso (artículo 22 de
las condiciones generales).
IV
El Registrador de la Propiedad, de defensa de su nota, informó: Que
el recurso se circunscribe al segundo defecto de la nota. Que el
arrendamiento financiero no carece de naturaleza jurídica, es un contrato
atípico, como reconoce el recurrente al citar la jurisprudencia del Tribunal
Supremo, cuya causa verdadera es la financiera, como resulta de la Ley
de 29 de julio de 1988, que carece de regulación jurídica civil expresa
en cuanto a los derechos y obligaciones de las partes, y su naturaleza
jurídica no está claramente determinada sobre si es una venta aplazada
de perfección hasta el momento del cumplimiento del plazo para el ejercicio
de opción de esa compra o un contrato de financiación, enlazado con
otro de arrendamiento. Que, de todos modos, ha de estarse al principio
de autonomía de la voluntad (artículo 1.255 del Código Civil y
jurisprudencia citada por el recurrente) y, por tanto, al contenido de sus cláusulas.
Que como no hay norma reguladora civil o mercantil específica, del pacto
por el que los intervinientes en un contrato de "leasing" inmobiliario
resuelven el mismo de mutuo acuerdo antes del plazo pactado hay que acudir
a la teoría general de los contratos. Que la cláusula penal que permite
retener la totalidad de lo cobrado en concepto de compensación por uso,
recogida en el artículo 21 y que consta inscrita, se refiere sólo al caso
de resolución unilateral, no bilateral, por lo que ya no actúa como sanción
por incumplimiento, sino por acuerdo entre partes, por lo que no es
aplicable, porque va en contra de la naturaleza misma de la resolución, la
cual impida volver al estado de situación anterior, porque si no habría
un enriquecimiento injusto y ello está sometido a moderación por los
Tribunales, por ser el contrato de "leasing" un contrato de adhesión, con
débil posición para una de las partes, el llamado arrendatario. Que en
el Registro existe inscrito un plazo irrevocable y fijo de diez años, a contar
desde el 31 de enero de 1991, establecido tanto en favor del arrendador
como del arrendatario, conforme al artículo 1.127 del Código Civil; pero
también en interés de los acreedores, a tenor del principio de
responsabilidad patrimonial universal recogido en el artículo 1.911 del Código
Civil, que en este caso existen, toda vez que constan en el Registro sendas
anotaciones preventivas de embargo sobre el derecho de arrendamiento
financiero inscrito, letras B, a favor de "Imoel Madrid, Sociedad Anónima",
y C, a favor de "Mercantil Intercontinental, Sociedad Anónima", de fechas 19
de mayo y 17 de diciembre de 1993 y, por tanto, anteriores a la presentación
de la escritura calificada. Que de la anotación letra B consta presentado
mandamiento de cancelación de la misma, por lo que puede no tenerse
en cuenta a los efectos expresados. Pero aparecen también presentados
con fecha 8 de noviembre,1y19dediciembre de 1993 mandamientos
de embargo sobre el derecho de arrendamiento financiero con opción de
compra, promovidos por Banco de Madrid, "Ferretería Europea, Sociedad
Anónima" y "Utisan, Sociedad Anónima", respectivamente, que también
deben ser tenidos en cuenta, ya que los documentos presentados al Diario
se comprenden en la calificación que efectúa el Registrador, como resulta
de las Resoluciones de 26 de julio de 1907,9y28demarzo, 17 y 28 de
abril, 22 de mayo, 3, 19 y 27 de junio, 16 y 31 de julio y 11 de agosto
de 1942 y, especialmente, las de 31 de marzo de 1950 y 14 de diciembre
de 1953. Que, según lo expuesto, si se ejercita la resolución del contrato
por acuerdo entre partes antes de la fecha fijada en el mismo, con carácter
fijo e irrevocable, aun concurriendo una de las causas de resolución
pactadas, el impago de cuotas, que actúa en definitiva como condición
resolutoria, según la Resolución de 30 de mayo de 1980, quedarían sin base
registral las anotaciones preventivas de embargo practicadas y llegada
la ejecución de los derechos embargados en cualquiera de ellos, en el
procedimiento correspondiente, habría que denegarla por aparecer la finca
inscrita a nombre de personas distinta contra la que se habían seguido
las actuaciones, al haber desaparecido el sustrato que fundamenta el
embargo: La inscripción del contrato de arrendamiento financiero. Que, por el
contrario, efectuando la consignación de las cantidades percibidas,
desaparece el peligro de que la resolución por impago de cuotas pueda
perjudicar a acreedores anotados y los pendientes de anotación,
garantizándose así sus derechos con la posibilidad de cobrar sus créditos o parte
de ellos, hasta donde alcancen las cantidades depositadas, si el Juez que
tramita cada uno de los procedimientos lo estima procedente, o en otro
caso acordar la devolución de las cantidades depositadas, conforme al
artículo 180 del Reglamento Hipotecario, y pudiendo ordenar la cancelación
del embargo correspondiente. Que la resolución del contrato de "leasing"
antes del plazo estipulado plantea la diferencia entre la aplicación del
artículo 1.124 de una parte y el artículo 1.504 de otra, ambos del Código
Civil. En el primer caso el Registrador no podría cancelar el contrato
de "leasing" sin mediar fallo judicial. En el segundo caso, que es aplicable
a este supuesto, hay un pacto o convenio con sus específicas reglas inscritas
en el Registro y sólo se exige resolución judicial, conforme al criterio de
las Resoluciones de 28 de septiembre de 1982 y 29 de diciembre de 1992,
que desarrollan el artículo 175, regla 6. a , del Reglamento Hipotecario,
cuando del acta por la que el vendedor ejercita su derecho resulta que el
comprador se opone a la resolución alegando un pago anterior; por ello, en
el caso de resolución consensuada antes de finalizar el plazo establecido,
debe acreditarse haberse consignado en establecimiento bancario o caja
oficial el importe de los cánones percibidos a los efectos expresados, y
de este modo puede tener acceso al Registro la escritura calificada.
V
El Notario autorizante del documento informó: Que la escritura
calificada contiene un negocio jurídico resolutivo de un contrato de
arrendamiento financiero o "leasing" de un bien inmueble, con una opción de
compra incorporada, que se halla contenida en una escritura de
constitución de ese arrendamiento financiero, inscrita en el Registro de la
Propiedad, sin que haya pacto alguno excluido de su inscripción que impida
la resolución. Que las partes lo resuelven por una de las causas pactadas
e inscritas en el Registro de la Propiedad y, por tanto, perfectamente
conocidas por terceras personas que se relacionan con el arrendatario:
La falta de pago de las cuotas de "leasing". Que tal impago se halla justificado
a través de un procedimiento judicial incoado para su extinción motivada
por la falta de pago de cuotas, por lo que la escritura de resolución no
es sino una transacción, por lo que, de conformidad con el artículo 1.809
del Código Civil, las partes ponen fin al procedimiento judicial iniciado
para la extinción del contrato que les une, resolviéndolo por la misma
causa que motivó el procedimiento judicial: La reiterada falta de pago
de las cuotas de "leasing". Que el señor Registrador, basándose en el
principio de la responsabilidad patrimonial universal, entiende que este
contrato al ser calificado por las partes de irrevocable y estar establecido
a un plazo determinado, aprovecha no sólo a las partes sino también a
los acreedores, por lo que su resolución sólo puede hacerse depositando
las cuotas pagadas para satisfacer a los acreedores actuales o futuros
de las partes intervinientes, en tanto el contrato no haya cumplido su
duración, incluso los que acceden al Registro de la Propiedad después
de presentada la escritura de resolución. Que irrevocable quiere decir
que el cumplimiento no dejará al arbitrio de una de las partes, pero no
que ambas partes no puedan dejarlo sin efecto por mutuo acuerdo. Que
concluido y accediendo al Registro esa conclusión, el Registro protege
aquél a quien deriven los derechos, pero no a las terceras personas que
se relacionan con una de las partes de un contrato extinguido. Que es
la necesidad de proteger a los terceros embargantes anteriores e incluso
posteriores a la presentación de la escritura de resolución lo que lleva
al Registrador a suspender la inscripción de la escritura de resolución.
Que los embargantes saben qué tipo de derecho es embargado y saben
que ése puede no llegar a materializarse, sin perjuicio de que si el contrato
llega a su final y no se ejercita la opción de compra puedan los acreedores
instar la acción revocatoria o pauliana del artículo 1.111 del Código Civil
para hacer efectivos sus derechos. Que el señor Registrador tiene que
inscribir la escritura de resolución con independencia de la efectividad
de los embargos. Que exigir el depósito de las rentas pagadas a la empresa
arrendadora para hacer judicialmente pago de los créditos embargados
es tanto como obligar al arrendador a que no disponga de las rentas
cobradas que pueden hacerle falta para pagar las deudas de quien ha contratado
con él. Que las rentas pagadas no son otra cosa que rentas satisfechas
por el arrendatario en el ejercicio de su condición de tal y en cumplimiento
del contrato, que en caso de resolución, como se dice en él, quedan en
su poder por el uso del bien hecho por el arrendatario. Que el Registrador
aplica para exigir el depósito de los pagos realizados por analogía los
artículos 10, 11 y 23 de la Ley Hipotecaria y 175.6. o de su Reglamento,
reguladores de la compraventa con precio aplazado. Que olvida los
artículos 2 de la Ley Hipotecaria y 14 de su Reglamento, que posibilitaron la
inscripción del "leasing" en el Registro de la Propiedad. Que la verdadera
cuestión es deslindar la naturaleza jurídica del contrato de arrendamiento
financiero o "leasing", considerando que no es una compraventa con precio
aplazado sino que se trata de un negocio jurídico atípico que reúne
elementos o cualidades de diferentes negocios típicos, que se rige por el
principio de la autonomía de la voluntad que habrá de ser respetada,
en tanto no sea contraria a la ley o suponga un enriquecimiento injusto
en las partes intervinientes, cuestión que habrá de ser ponderada por
los Tribunales.
VI
El Presidente del Tribunal Superior de Justicia de Madrid confirmó
la nota del Registrador excepto en lo que se refiere al segundo defecto,
fundándose en que la anotación de embargo no concede a los acreedores
derecho alguno a bloquear el tráfico de los bienes inscritos; si la resolución
unilateral se ha hecho en fraude de acreedores son éstos los que tienen
que promover los mecanismos oportunos para la defensa de sus derechos
que no sea el bloqueo del Registro y en que nada autoriza a extrapolar
el mecanismo de la regla 6. a del artículo 175 del Reglamento Hipotecario.
VII
El Registrador apeló el auto presidencial en lo referente a la revocación
del segundo defecto de la nota, manteniéndose en sus alegaciones, y añadió:
Que en la consignación que se prescribe en la nota no se bloquea a cierre
el Registro, sino que se da cumplimiento a las numerosas Resoluciones
sobre el valor de los asientos de presentación vigentes en el Diario
(especialmente, las de 22 de marzo de 1962 y 11 de diciembre de 1991).
Que con la consignación indicada no se pretende evitar un fraude de
acreedores, sino de dar base y fundamento a la protección de su derecho, que
pretende le proporcione quien acude al Registro de la Propiedad. Que
se hace aplicación de la doctrina de la Resolución de 30 de mayo de 1980
y la consideración de la diferencia entre los artículos 1.124 y 1.504 del
Código Civil.
Fundamentos de Derecho
Vistos los artículos 4, 6, 1.258, 1.504, 1.859, 1.884 y 1.937 del Código
Civil; 1, 11, 37, 38, 40, 82, 83, 107 y 220 de la Ley Hipotecaria, y 175.6. o
del Reglamento Hipotecario.
1. La cuestión planteada en el presente recurso consiste en decidir
si la resolución del contrato de "lease-back" convenida voluntariamente
por los otorgantes so pretexto de la imposibilidad de hacer frente a las
deudas contraídas en su virtud, y la renuncia a los derechos que de dicho
negocio puedan derivarse a favor del arrendatario -en especial, el derecho
de opción de compra-, es título adecuado para la cancelación del asiento
respectivo cuando sobre el derecho del arrendatario financiero pesaban
determinados embargos. Estima el Registrador que en tal caso deberá
acreditarse la consignación en establecimiento bancario del importe de los
cánones satisfechos.
2. No procede debatir ahora si en función de la prohibición en nuestro
ordenamiento jurídico del pacto comisorio (cfr. artículos 1.859 y 1.884
del Código Civil), el negocio de "lease-back" cuestionado es válido y eficaz,
pues al estar inscrito, goza de la presunción legal de exactitud y validez
(cfr. artículos 11 y 38 de la Ley Hipotecaria), y esta presunción vincula
el Registrador en su labor calificadora (cfr. artículo 18 de la Ley
Hipotecaria). Lo que sí es cierto es que la global operación de "lease-back"
realizada es sustancialmente diferente de la venta con condición resolutoria
explícita contemplada en los artículos 1.504 del Código Civil y 11 y 37
de la Ley Hipotecaria, de modo que no puede invocarse la aplicación por
analogía a aquella hipótesis de los preceptos específicamente previstos
para esta última, entre ellos, el artículo 175.6. o del Reglamento Hipotecario
(cfr. artículo 4 del Código Civil). No obstante: a) Que es principio básico
de nuestro sistema registral que los asientos extendidos en el Registro
de la Propiedad están bajo la salvaguardia de los Tribunales (artículo 1
de la Ley Hipotecaria), lo que determina que para su cancelación se precise,
como regla general, bien el consentimiento del titular respectivo, bien la
oportuna resolución judicial dictada en juicio declarativo entablado contra
él (artículos 40 y 82 de la Ley Hipotecaria); b) que es también regla general
que los asientos ordenados por la autoridad judicial precisan de la oportuna
resolución firme para su cancelación (cfr. artículo 83 de la Ley Hipotecaria);
d) que los contratos sólo producen efectos jurídicos entre los otorgantes
y sus causahabientes (cfr. artículo 1.258 del Código Civil), estando excluida
la renuncia en perjuicio de terceros (cfr. artículos 6 y 1.937 del Código
Civil y 107 de la Ley Hipotecaria); e) que la rectificación de los asientos
registrales no produce efectos sino desde la fecha de la rectificación
(cfr. artículo 220 de la Ley Hipotecaria), deberá concluirse en la
imposibilidad de acceder a la cancelación pretendida, sin perjuicio del reflejo
registral de dicha escritura a fin de evitar, al menos, el acceso al Registro
de eventuales actos dispositivos que, a pesar de la resolución convenida,
pudieran ser otorgados posteriormente por aquél.
Esta Dirección General ha acordado estimar el recurso de apelación
interpuesto.
Madrid, 15 de junio de 1998.-El Director general, Luis María Cabello
de los Cobos y Mancha.
Excmo. Sr. Presidente del Tribunal Superior de Justicia de Madrid.
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