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Documento BOE-A-1985-17410

Real Decreto 1438/1985, de 1 de agosto, por el que se regula la relacin laboral de carcter especial de las personas que intervengan en operaciones mercantiles por cuenta de uno o ms empresarios, sin asumir el riesgo y ventura de aqullas.

TEXTO

El artculo 2.1.f), del Estatuto de los Trabajadores considera relacin laboral de carcter especial la de las personas que intervengan en operaciones mercantiles por cuenta de uno o ms empresarios, sin asumir el riesgo y ventura de aqullas, establecindose en la disposicin adicional primera de la Ley 32/1984, de 2 de agosto, sobre modificacin de determinados artculos de la Ley 8/1980, de 10 de marzo, del Estatuto de los Trabajadores, como el Gobierno, en el plazo mximo de doce meses, contados a partir de la entrada en vigor de la referenciada Ley, haba de regular el rgimen jurdico de las relaciones laborales de carcter especial previstas en el Estatuto de los Trabajadores.

Mediante la presente norma se da cumplimiento a tal mandato, teniendo en cuenta, fundamentalmente, la procedencia de una nueva regulacin de esta relacin laboral especial, que sustituya a la hasta ahora vigente contenida en el Real Decreto 2033/1981, de 4 de septiembre, segn redaccin derivada del Real Decreto 1195/1982, de 14 de mayo. Se ha tenido en cuenta a este respecto la experiencia de la aplicacin de la referida normativa, buscndose mediante este nueva norma resolver las cuestiones que la experiencia de los ltimos aos ha mostrado necesitadas de una regulacin ms completa o adecuada tanto a las peculiaridades de esta relacin como a la evolucin de la situacin laboral y econmica que sobre ella ha incidido, haciendo que en la actualidad la relacin laboral especial deba abarcar desde las frmulas ms tradicionales como las que en la prctica se han venido denominando representantes de comercio, hasta situaciones que han venido surgiendo en los ltimos aos en las que junto a la actividad principal de promocin o concertacin de operaciones mercantiles se llevan a cabo por el trabajador la distribucin o reparto de los productos objeto de la transaccin.

En su virtud, consultadas las Organizaciones Sindicales y Patronales ms representativas, de acuerdo con el Consejo de Estado, a propuesta del Ministro de Trabajo y Seguridad Social y previa deliberacin del Consejo de Ministros en su reunin del da 31 de julio de 1985,

DISPONGO:

Artculo 1. mbito de aplicacin:

Uno. El presente Real Decreto ser de aplicacin a las relaciones en virtud de las cuales una persona natural, actuando bajo la denominacin de representante, mediador o cualquiera otra con la que se le identifique en el mbito laboral, se obliga con uno o ms empresarios, a cambio de una retribucin, a promover o concertar personalmente operaciones mercantiles por cuenta de los mismos, sin asumir el riesgo y ventura de tales operaciones. Dicha actividad principal puede o no ir acompaada de la distribucin o reparto de los bienes objeto de la operacin.

Dos. Quedan excluidos de su mbito de aplicacin:

a) Los trabajadores de la empresa que aun dedicndose a promover o concertar operaciones mercantiles para la misma lo hagan en sus locales o teniendo en ellos su puesto de trabajo y sujetos al horario laboral de la empresa.

b) Quienes se dediquen a promover o concertar operaciones mercantiles de forma continuada por cuenta de uno o ms empresarios, como titulares de una organizacin empresarial autnoma, entendiendo por tal aquella que cuenta con instalaciones y personal propios. Se presumir que no existe esta organizacin empresarial autnoma cuando quienes se dediquen a promover o concertar operaciones mercantiles acten conforme a las instrucciones de su empresario con respecto a materias como horarios de trabajo, itinerario, criterios de distribucin, precios o forma de realizar los pedidos y contratos.

c) Las personas naturales incluidas en el mbito de la normativa especfica sobre produccin de seguros y corresponsales no banqueros siempre que, de acuerdo con dicha normativa, se configuren como sujetos de una relacin mercantil.

Art. 2. Forma del contrato.

Uno. Los empresarios y los trabajadores debern formalizar por escrito y triplicado su contrato de trabajo. Un ejemplar quedar en poder de cada parte. El tercero se registrar obligatoriamente por la Empresa, en la Oficina de Empleo que corresponda por razn del domicilio del trabajador, pudiendo a este efecto ser presentado en dicha Oficina, o tambin en la correspondiente al domicilio de la Empresa, que deber remitirlo a aquella en que se haya de quedar inscrito. Caso de discrepancia se presumir la validez del contenido del contrato registrado en la Oficina de Empleo.

Dos. En el contrato debern constar, como mnimo, las menciones siguientes: Identificacin de las partes, el tipo de operaciones mercantiles que deber promover o concertar el trabajador con expresin de los productos o servicios a los que se refieran; las facultades atribuidas al trabajador, en especial si puede concertar o no operaciones en nombre del empresario; si el trabajador se obliga o no a trabajar en exclusiva para el empresario; la delimitacin de la zona, demarcacin o categora de clientes con relacin a los cuales haya de prestar sus servicios el trabajador, sealando en su caso si el empresario le otorga o no la exclusiva para ese mbito de actuacin; el tipo de retribucin acordada y la duracin del contrato.

En anexos al mismo se researn, en su caso, el inventario y valor que se atribuye al muestrario o relacin de productos y a los restantes instrumentos de trabajo que se faciliten por el empresario y la relacin de medios que el trabajador aporte para el desarrollo de su labor.

Art. 3. Duracin del contrato y perodo de prueba.

Uno. La duracin del contrato ser la que se prevea en el mismo. Si no se fijara una duracin determinada, se entender que el contrato se pacta por tiempo indefinido.

Dos. Los contratos por tiempo determinado no podrn tener una duracin superior a tres aos.

Cuando se concierten por un plazo inferior al mximo establecido podrn prorrogarse antes de su trmino por acuerdo entre las partes, una o ms veces, por perodos no inferiores a seis meses, sin que en ningn caso el tiempo acumulado, incluido el de las prrrogas, pueda exceder del referido plazo mximo.

Cuando se hubieren concertado por un plazo inferior al mximo establecido y llegado su trmino no se hubiese denunciado por ninguna de las partes con una antelacin mnima de un mes al trmino de su vigencia, ni existiera acuerdo expreso de prrroga, pero se continuara realizando la prestacin laboral, los contratos se prorrogarn automticamente hasta dicho plazo mximo.

Tres. El perodo de prueba se regular por lo dispuesto en el Estatuto de los Trabajadores.

Art. 4. Jornada de trabajo y vacaciones.

Uno. La relacin laboral a la que est sujeta el trabajador no implicar sujecin a jornada u horario de trabajo concreto, sin perjuicio de las previsiones contenidas en los pactos colectivos o individuales.

Dos. Los trabajadores tienen derecho al disfrute de vacaciones anuales retribuidas cuya duracin, criterios de orden econmico y fechas de disfrute, sern los establecidos en los pactos colectivos o en el propio contrato, cuando ste sea ms beneficioso. A falta de pacto colectivo o individual, regirn las normas laborales de carcter general.

Tres. Los trabajadores tienen derecho a los permisos pagados previstos en el artculo 37, apartado 3, del Estatuto de los Trabajadores.

Art. 5. Clientela.

Uno. Los trabajadores comprendidos en el mbito de aplicacin del presente Real Decreto tendrn derecho a que se reconozca por su Empresa la clientela que hayan conseguido como consecuencia de su trabajo, y la que aquella asignase al inicio de su gestin.

Dos. Exigindolo alguna de las partes, la relacin nica de clientes que la Empresa facilitase al trabajador se har constar en un anexo al contrato. Este se actualizar anualmente y al trmino de la relacin laboral, mediante la inclusin de los captados por el trabajador en el curso de su actividad, y haciendo constar, en su caso, la variacin en el volumen de las operaciones realizadas durante el ao. En la relacin correspondiente al trmino de la relacin laboral slo se incluirn los clientes que hayan hecho operaciones en los ltimos dos aos.

Tres. A los efectos de inclusin en la relacin de clientes a que se refiere el nmero anterior, slo se considerarn tales los que hayan llevado a trmino con la Empresa alguna operacin mercantil en los dos aos anteriores a la fecha de contratar al trabajador.

Cuatro. Ninguna de las partes podr variar unilateralmente la zona o demarcacin territorial ni la relacin de clientes asignados en el contrato, aplicndose, de producirse algunos de estos hechos, lo dispuesto en el nmero 5 de este artculo.

Cinco. La asignacin por parte del empresario, de una zona ya atribuida a un trabajador, a otro u otros trabajadores en perjuicio del primero, llevar aparejada la adecuada compensacin econmica, que ser fijada, si no hay acuerdo entre las partes, por la jurisdiccin competente. En todo caso, el trabajador podr solicitar la extincin del contrato de trabajo con la indemnizacin sealada en el artculo 41.3 del Estatuto de los Trabajadores, que podr ser incrementada en el porcentaje y condiciones que se determinan en el artculo 11 del presente Real Decreto.

Art. 6. Muestrario e instrumentos de trabajo.

Uno. En los casos en que para el desarrollo de su actividad la Empresa proporcione al trabajador muestrario de artculos, relacin de productos o instrumentos de trabajo, deber hacerse un inventario de su contenido en anexo al contrato, si lo requiere su valor o lo exige alguna de las partes.

Dos. Los trabajadores a que se refiere la presente normativa sern responsables de las prdidas o deterioros que, en todo o en parte, sufra el muestrario o instrumentos de trabajo por su culpa o negligencia, y de aquellas otras que no haya puesto en conocimiento de la Empresa en los diez das siguientes a su acaecimiento.

Tres. Si otra cosa no se hubiera pactado, al trmino del contrato de trabajo deber devolverse a la empresa el material que recibiera como muestrario o instrumento de trabajo, y no siendo posible su valor actualizado y segn el estado en que se encuentre.

Cuatro. Los empresarios no podrn retener ms de quince das los muestrarios o instrumentos de trabajo, cuando los requieran los trabajadores para su actualizacin o modificacin.

Cinco. La empresa vendr obligada a facilitar los muestrarios o instrumentos de trabajo con antelacin tal que permita desarrollar normalmente su actividad al trabajador. El incumplimiento de esta obligacin por el empresario dar derecho al trabajador a dicha indemnizacin por los daos y perjuicios que pudiera causar dicha demora.

Seis. El empresario facilitar en tiempo oportuno las tarifas y restantes condiciones para la contratacin con los terceros, as como el momento en que las nuevas tarifas y condiciones se apliquen a las operaciones ya obtenidas por el trabajador, y que han sido cursadas al empresario o estn a punto de serlo.

Art. 7. Obligaciones del empresario.

El empresario ha de cumplir frente al trabajador las siguientes obligaciones:

a) Pagar la retribucin pactada, haciendo las correspondientes liquidaciones en los plazos establecidos. Tambin deber, en su caso, compensarle los gastos de desplazamiento.

b) Poner a su disposicin con la adecuada antelacin los documentos y materiales necesarios para el desarrollo de su actividad.

c) Proporcionarle noticia inmediata de la aceptacin o rechazo de las operaciones propuestas y de cuantas circunstancias se refieran a una operacin ya aceptada. Cuando se rechace una operacin debern justificarse los motivos en los que se base esa decisin.

d) Cumplir en los trminos pactados las operaciones contratadas en firme con los clientes en los plazos y trminos pactados, y mantener con estos una relacin correcta.

e) Comunicarle las circunstancias de la actividad de la Empresa que puedan incidir en la relacin con los clientes, en especial cuando se programen cambios en los productos o servicios ofrecidos, en los precios u otras condiciones de contratacin, en el volumen de las operaciones que podran ejecutarse, as como la relacin completa de representantes y clientes en todo el mbito de actuacin comercial de la empresa.

f) Comunicarle los pedidos recibidos directamente de clientes atribuidos al trabajador en virtud del contrato.

g) Cualesquiera otras que se hubieran fijado en el contrato o que resultasen de la aplicacin de este Real Decreto.

Art. 8. Retribuciones.

Uno. Las retribuciones de los trabajadores comprendidos en el mbito del presente Real Decreto estarn constituidas por comisiones sobre las operaciones en que hubiesen intervenido y fuesen aceptadas por el empresario, siempre que en el contrato se haya establecido la necesidad de aprobacin, o por una parte fija y otra por comisiones sobre dichas operaciones, ms los incentivos y compensaciones que hubieran pactado en el contrato. Por ltimo, la retribucin tambin podr consistir exclusivamente en una cantidad fija.

Dos. Cuando se haya pactado retribucin por comisiones, stas se devengarn a favor del trabajador por todas las operaciones que se realicen en su zona, o con la clientela a l asignada, y que se perfeccionen por su mediacin. Tambin tendr derecho a comisiones por las operaciones realizadas directamente por las empresas, si as se hubiese estipulado. Las empresas vendrn obligadas a dar a conocer a los trabajadores el importe de las mercancas o servicios que se hayan proporcionado directamente a los clientes.

Tres. Salvo pacto en contrario, el derecho a la comisin nacer en el momento del pago por el cliente en ejecucin del contrato celebrado con la Empresa. sta liquidar y pagar al trabajador las comisiones a que ste tenga derecho, en el plazo de un mes, que podr ampliarse hasta tres meses mediante pacto expreso.

Si el negocio no llegase a buen fin, por culpa probada del empresario, el trabajador tendr derecho a la comisin como si el cliente hubiera realizado el pago correspondiente.

Cuatro. En todo caso, la empresa deber entregar a los trabajadores recibo de pago sellado y firmado, en el que aparezcan detalladas las operaciones y, correlativamente, las cuantas de las comisiones que se comprendan en dicho pago.

Cinco. Podr pactarse que las indemnizaciones por gastos realizados como consecuencia de la actividad laboral del trabajador puedan ser asumidas por ste, siempre que tal circunstancia sea tenida en cuenta en la determinacin de la retribucin finalmente percibida.

Cuando el trabajador preste servicios en exclusiva para un solo empresario tendr derecho a percibir con carcter inmediato la compensacin de los gastos de desplazamiento, tanto en lo referente a kilometraje como a dietas, en la cuanta fijada en los contratos individuales o convenios colectivos.

Art. 9. Obligaciones del trabajador.

El trabajador ha de cumplir las siguientes obligaciones:

a) Desarrollar la actividad necesaria para promocionar la realizacin de operaciones mercantiles a favor del empresario, defendiendo los legtimos intereses de este y siguiendo sus instrucciones.

b) Desarrollar su actividad de promocin de manera correcta, evitando cualquier actuacin que pueda suponer competencia desleal con otras Empresas o que pueda perjudicar al prestigio o a los intereses del empresario, circunstancias stas cuya prueba corresponde al empresario.

c) Suministrar al empresario noticias inmediatas sobre la realizacin de las operaciones y sobre las circunstancias que puedan afectar su ejecucin.

d) Gestionar el cobro de las operaciones mercantiles en que directa o indirectamente hubiesen intervenido, si as se determina en el contrato. Abonar al empresario, inmediatamente, las cantidades cobradas a los clientes cuando le est encomendada la gestin de cobro. En ningn caso de la gestin de cobro podr derivarse responsabilidad patrimonial para los trabajadores, salvo que haya habido negligencia grave o dolosa.

e) Mantener informado al empresario sobre su actividad dirigida a la promocin de operaciones, as como sobre las circunstancias que puedan afectar a la clientela y a la situacin de la Empresa en el mercado.

f) No prestar servicios a Empresas competidoras.

g) Dar a conocer al empresario las otras Empresas a las que preste sus servicios, y a obtener la autorizacin de aqul para asumir nuevos compromisos con otras Empresas, si as se hubiere pactado.

h) Cualesquiera otras que se hubieren fijado en el contrato.

Art. 10. Suspensin y extincin del contrato.

Uno. Las normas contenidas en el Estatuto de los Trabajadores en materia de suspensin y extincin de la relacin laboral sern de aplicacin a los trabajadores, en cuanto no contradigan lo establecido en el presente Real Decreto.

Dos. En caso de dimisin del trabajador, ste deber notificarla con una antelacin mnima de tres meses.

Tres. En relacin con las posibles indemnizaciones por despido improcedente o casos asimilados, stas sern fijadas de acuerdo con lo previsto en el Estatuto de los Trabajadores, calculndose el salario mensual en base al promedio de ingresos obtenidos los dos aos anteriores al despido o resolucin del contrato o perodo inferior, en su caso.

Cuatro. Ser vlido el pacto en virtud del cual el trabajador se obligue a no competir con el empresario, ni a prestar sus servicios a otro empresario competidor del mismo, para despus de extinguida la relacin laboral, si concurren los siguientes requisitos:

a) Que la extincin del contrato no sea debida al incumplimiento por el empresario de las obligaciones que le corresponden.

b) Que ste tenga un efectivo inters industrial o comercial en ello, y

c) Que se satisfaga al trabajador una compensacin econmica adecuada. Se entender que se ha satisfecho esta compensacin cuando se hubiera indemnizado al trabajador por la clientela conseguida por l.

Este pacto no podr tener una duracin superior a dos aos.

Art. 11. Indemnizacin por la clientela.

Uno. El trabajador tendr derecho a una indemnizacin especial distinta de la que pudiera corresponderle por despido improcedente, en consideracin al incremento de clientela conseguido por l, cuando concurran las siguientes circunstancias:

a) Que la extincin del contrato no se hubiere debido al incumplimiento por el trabajador de las obligaciones que le corresponden.

b) Que una vez extinguido el contrato, el trabajador est obligado a no competir con el empresario o a no prestar sus servicios para otro empresario competidor del mismo.

Dos. Para calcular la indemnizacin por la clientela se compararn las listas de clientes establecidas conforme a lo dispuesto en el artculo 5., al iniciarse y extinguirse la relacin laboral, tomando, en su caso, en consideracin, el incremento del volumen de las operaciones.

Tres. A falta de acuerdo entre las partes, la indemnizacin por la clientela se fijar por el Magistrado de Trabajo, sin que pueda exceder del importe total de las comisiones correspondientes a un ao, calculado por el importe medio del total de las comisiones percibidas durante los ltimos tres aos, o perodo inferior que hubiere durado la relacin laboral, en su caso.

Art. 12.

Son aplicables en el mbito de esta relacin laboral de carcter especial los derechos y deberes laborales bsicos reconocidos en el Estatuto de los Trabajadores.

DISPOSICIN TRANSITORIA

En el plazo de seis meses, a partir de la entrada en vigor del presente Real Decreto, los empresarios y trabajadores comprendidos en su mbito de aplicacin debern adaptar sus contratos a las previsiones en l contenidas.

DISPOSICIN FINAL

Quedan derogadas cuantas disposiciones se opongan a lo dispuesto en el presente Real Decreto, que entrar en vigor el da 1 de enero de 1986, y, especficamente, el Real Decreto 2033/1981, de 4 de septiembre, y el Real Decreto 1195/1982, de 14 de mayo.

Dado en Palma de Mallorca a 1 de agosto de 1985.

JUAN CARLOS R.

El Ministro de Trabajo y Seguridad Social,

JOAQUN ALMUNIA AMANN

Análisis

  • Rango: Real Decreto
  • Fecha de disposición: 01/08/1985
  • Fecha de publicación: 15/08/1985
  • Entrada en vigor: 1 de enero de 1986.
Referencias anteriores
Materias
  • Comercio
  • Trabajadores
  • Trabajo

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