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En el expediente 24/99 sobre depósito de las cuentas anuales de "M7

Audiovisuales, Sociedad Anónima".

Hechos

I

Solicitado en el Registro Mercantil de Madrid el depósito de los

documentos contables correspondientes al ejercicio 1996 de "M7 Audiovisuales,

Sociedad Anónima", el titular del Registro Mercantil número XVII de dicha

localidad, con fecha 15 de diciembre de 1998, acordó no practicarlo por

haber observado los siguientes defectos que impiden su práctica:

"1.o) Dado que el informe de auditoría que se acompaña emitido por

don Juan G. Domínguez Macías, auditor nombrado por este Registro, de

conformidad con el artículo 205.2 de la LSA, no se emite opinión sobre

las cuentas de esta sociedad, ejercicio cerrado el día 31 de diciembre

de 1996, no puede efectuarse el depósito de las mismas al ser éstas

incorrectas (artículo 366.1.5, RRM).

2.o) Deben acompañarse los anuncios de convocatoria de la Junta

(originales), al objeto de calificar si la Junta está debidamente convocada

(artículos 97 y 219 de la LSA, y 368 del RRM).

3.o) Debe acompañarse un ejemplar del documento relativo a los

negocios sobre acciones propias (artículo 366.1.6 del RRM)."

II

La sociedad, representada por su Administrador, don David Raposo

Llorente, interpuso recurso gubernativo contra la anterior calificación

alegando, en síntesis, lo siguiente: 1.o) Que la opinión expresada por el Auditor

de cuentas designado por el Auditor se recoge en el Reglamento de la

Ley de Auditoría de Cuentas como uno de los posibles contenidos del

informe de auditoría, por lo que debe admitirse con independencia de

su contenido. 2.o) Acompaña acta otorgada ante el Notario de Madrid,

don Francisco José de Lucas Cadenas, el 6 de noviembre de 1997, donde

consta la Junta de accionistas que procedió a la aprobación de las cuentas

anuales del ejercicio 1996, y 3.o) Que respecto al documento sobre las

acciones propias, el Administrador solidario de la sociedad emitió, con

fecha 31 de diciembre de 1996, la correspondiente certificación al respecto.

III

El Registrador Mercantil número XVII de Madrid, con fecha 1 de marzo

de 1999, acordó desestimar el recurso interpuesto manteniendo en todos

sus extremos la nota de calificación recurrida, a excepción de la relativa

a la publicación de la convocatoria. Entiende: a) Que el legislador emplea

en los apartados 1 y 2 del artículo 2 de la Ley de Auditoría de Cuentas

el término "informe" o "informe de auditorías" para referirse al resultado

de los trabajos del Auditor, no utilizando tal terminología para el supuesto

del apartado 3. Ello resulta lógico, pues sólo hay informe cuando se informa,

pero no cuando no se suministra información alguna y, en el presente

caso, el Auditor se limita a decir que no emite opinión técnica, lo que

equivale a expresar que "informa que no informa". Por tanto, el

artículo 366 del Reglamento del Registro Mercantil sólo se tendrá por completado

cuando los documentos en él expresados presenten un contenido, pero

no cuando carezcan del mismo. b) Que no puede entenderse subsanado

el defecto en relación a la situación de autocartera, por no resultar

legitimada la firma del declarante en el escrito de 31 de diciembre de 1996

relativo a las acciones propias, y c) Por el contrario, se considera subsanado

el defecto correspondiente a los anuncios de convocatoria de la Junta,

al haberse aportado el acta notarial en donde dichos anuncios constan

por testimonio.

IV

Contra dicha Resolución y por la indicada representación de la sociedad

se interpuso en tiempo y forma recurso de alzada ante esta Dirección

General, insistiendo en el argumento de haberse aportado un informe de

auditoría que debe ser admitido con independencia de su contenido. Añade

que existe además un Auditor judicial designado en el procedimiento

tramitado ante el Juzgado de Primera Instancia número 2 de Madrid (Autos

998/97) que ha emitido informe con fecha 9 de octubre de 1998, respecto

a las cuentas anuales de los ejercicios 1996 y 1997 y que se acompaña.

Finalmente, aclara que aunque no resulte legitimada la firma en la

certificación de 31 de diciembre de 1996, figura en la misma el sello de la

mercantil, amén de que coincide con la que aparece legitimada por fedatario

público del acta de la Junta de aprobación de cuentas.

Fundamentos de Derecho

Vistos los artículos 205.2, 208, 209 y 218 a 221 de la Ley de Sociedades

Anónimas, 1 y 2 de la Ley de Auditoría de Cuentas, 359, 361 y 365 a

374 del Reglamento del Registro Mercantil y, entre otras, las Resoluciones

de la Dirección General de los Registros y del Notariado de 28 de agosto

de 1998 y 17 de mayo y 3 de julio de 2001.

1. La primera cuestión que plantea este expediente consiste en

determinar si el informe presentado por la sociedad para lograr el depósito

de sus cuentas anuales del ejercicio 1996 es o no un informe de auditoría

y, en consecuencia, si han sido presentados o no todos los documentos

que el citado artículo 366 del Reglamento del Registro Mercantil exige.

Pues bien, dicha cuestión ha sido ya expresadamente resuelta por este

centro directivo entendiendo que cuando el artículo 205.2 de la Ley de

Sociedades Anónimas reconoce a los socios minoritarios el derecho al

nombramiento de un Auditor para que verifique las cuentas anuales de

determinado ejercicio económico y exige posteriormente en el artículo

218 la presentación de su informe para tener por efectuado el depósito,

piensa exclusivamente en un informe de auditoría que de satisfacción

a este derecho, es decir, un informe de una auditoría realizada, o sea,

que haya permitido comprobar si las cuentas anuales ofrecen la imagen

fiel del patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de la

sociedad, así como, en su caso, la concordancia del informe de gestión

con las cuentas anuales del ejercicio, de acuerdo con el contenido exigido

por el artículo 209 de la propia Ley y los artículos 1 y 2 de la Ley de

Auditoría de Cuentas.

Dicha doctrina tiene que se reiterada en el caso de que nos ocupa

y, en consecuencia, confirmado el correspondiente fundamento jurídico

de la resolución registral, puesto que las alegaciones del escrito de recurso

basadas en una interpretación literal del precepto no lo desvirtúan y la

relativa a existir un Auditor designado judicialmente que ya ha emitido

informe sobre dichas cuentas no puede prosperar, dado que lo que se

discute aquí es únicamente si el Registrador Mercantil puede tener o no

por efectuado el depósito de las cuentas sin dicho informe registral, lo

que, visto el contenido del artículo 366.1.5.a del Reglamento del Registro

Mercantil, no puede hacer cuando ya nombró Auditor a solicitud de la

minoría y dicho nombramiento adquirió firmeza. Además, la auditoría

judicial y la registral -tal y como este centro directivo tiene

declaradono son incompatibles entre sí.

2. Tampoco desvirtúa la decisión registral, en relación al defecto

relativo a los negocios sobre las propias acciones, por no ser bastante y venir

a reconocer en definitiva que el documento sobre autocartera, de fecha

31 de diciembre de 1996, no tiene legitimada la firma del declarante, el

argumento de que en el mismo figura el sello de la mercantil y que coincide

con la firma legitimada por fedatario público en la certificación del acta

de la Junta de aprobación de las cuentas.

En su virtud, esta Dirección General ha resuelto desestimar el recurso

de alzada interpuesto, confirmando la resolución dictada por el Registrador

Mercantil número XVII de Madrid.

Lo que, con devolución del expediente, traslado a V. S. para su

conocimiento y notificación a la sociedad interesada.

Madrid, 18 de septiembre de 2002.-La Directora general, Ana

López-Monís Gallego.

Sr. Registrador Mercantil número XVII de Madrid.